退休再就业法律问题研究
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摘要
随着我国市场经济的发展和社会老龄化程度的加剧，退休再就业作为新型劳动用工形式广泛地应用于当代劳动生活领域，并呈现蓬勃发展之势。但现行立法对这一特殊就业群体并未予以明确的法律规制，实践中关于退休再就业人员的法律身份，用工关系属性、法律适用等问题均存在着较大的分歧，直接影响着退休再就业人员劳动权益保障的实现。基于此，本文以退休再就业法律问题为研究题域，就退休再就业的相关法律问题进行了比较深入和系统的研究。全文共分为五章，基本内容如下：
第一章导论。本章主要包括四部分内容。首先，介绍本文的研究背景与研究意义。其次，明确本文的研究对象及研究目的。再次，总结学界关于退休再就业问题的研究现状并进行评价。最后，交代本文的研究思路及研究方法。
第二章论述了退休再就业及其法律规制的一般理论问题。首先，厘定退休与退休再就业的基本内涵。对于退休再就业概念的界定选择采用要素分解的方式，即通过分别对退休和再就业进行界定获得退休再就业的内涵。为进一步明确研究对象的范围，本文还对退休再就业与老年人就业、超龄者再就业、退休返聘、非正规就业等近似概念进行了辨析，并在此基础上结合实践对退休再就业的类型进行了剖析。其次，探究退休再就业法律规制的理论基础。作为有别于传统的新型用工形式，退休再就业的法律规制应当如何选择？对此本文立足于劳动者分层理论和劳动权保障理论进行了剖析和论证。本文认为，退休再就业人员作为新时期劳动者分层发展的典型代表，对其劳动权的保障是正视我国劳动力市场多元化发展现状的必然选择。再次，分析退休再就业及其法律规制的社会基础。法律规制的出现和发展往往以现实的需要为动力，退休再就业问题也不例外。退休再就业的蓬勃发展不仅满足了用人单位的用工需求同时也实现了退休人员的生存发展权。但立法的缺失却使退休再就业纠纷频频发生而不得解决，因此对该问题进行法律规制迫在眉睫。最后，通过对国外退休再就业法律规制的立法例考察，以及我国退休再就业法律规制历史演变的梳理和评价，为新时期退休再就业主体资格认定和用工关系属性的确定提供参考和借鉴。
第三章论述了退休再就业主体资格认定问题。本章首先论述主体资格认定问题在退休再就业法律问题研究中的意义。劳动者身份的确认是劳动者获得劳动法倾斜保护的前提，由此，退休再就业人员身份的确定关系到其受法律保护的程度。但退休再就业人员在年龄和社会保险方面的特殊性导致其主体资格的认定存在劳动者与非劳动者之争。本章基于实质平等和发展权保障等理论对该争议进行了分析和探索，并通过比较研究的方法，对比国内外劳动立法对于劳动者的界定，指出我国现行劳动立法中劳动者概念的缺失和判定标准的僵化是退休再就业主体资格认定困难的根源。最后，基于我国劳动法关于劳动者界定的不足，以退休再就业主体资格认定为契机，提出完善措施，即在厘定劳动者概念的基础上重构劳动者判定标准，包括基于从属性标准的考量，基于劳动者分层保护理论的考量，基于方法论改革的考量。
第四章论述了退休再就业用工关系的法律属性。本章首先梳理了关于退休再就业用工关系法律属性的学理见解，并进行归纳和分析。其次，对退休再就业用工关系法律属性的司法解释进行了介绍和解析。该司法解释是迄今为止我国唯一对这一问题予以明确规定的法律文件，其根据退休人员是否享受养老保险待遇对其再就业用工关系属性给予不同的规定。本文基于该司法解释的出台背景对其进行了详细的评述。最后，在对劳动关系与劳务关系进行界分的基础上，肯定退休再就业用工关系的劳动关系属性，并进一步论证退休再就业与适龄劳动者就业压力之间的可协调性，及劳动法调整机制弹性化的势在必行。
第五章论述了退休再就业之权益保护。权益保护既是退休再就业法律问题研究的起点，也是最终的落脚点。本章首先对退休再就业权益保护的必要性、保护现状和存在的问题进行了概述。退休再就业之所以能够走进人们的视野原因即在于对这一特殊劳动者群体的权益保护存在必要性与正当性，但立法的缺失导致退休再就业权益保护研究处于理论与实务相分离的状态，非体系化及过度分散是制约实施退休再就业权益保护的致命硬伤。面对劳动者权益保护内容的广泛性和多元化，本文选择其中存在较大争议，并与适龄劳动者应当区别对待的权利内容进行专门研究，包括同工同酬权益、养老保险权益及工伤保险权益三个方面。在突出退休再就业人员特殊劳动者身份的前提下，结合实践中退休再就业人员劳动权益保护的困境与现状，提出进行保护的思路设想。
通过上面相关法律问题的解析，本文得出结论，即退休再就业应当纳入劳动法调整范围，并予以法律规制上的完善。这既是劳动法学研究发展的需要，也是当前我国适应新时期市场经济变革，劳动用工形式多元化趋势，促进劳动关系和谐发展的必然选择。
Along with the deepening of the market economic system reform andemployment structure changes, a large number of retirees choose to re-employment.But the current legislation on this particular employment groups not be a clear legalregulation, in practice there are considerable disagreement on the legal status of thepost-retirement employment laborers and the property of employment relationship. Sothe paper chooses the legal issues of post-retirement employment as the theme. Thepaper is divided into five chapters; the basic contents are as follows.
The first chapter is introduction. This chapter first determines the object of studyof this paper is the legal issues of post-retirement employment. Define the connotationof "retirement"、" post-retirement employment"、"legal issues", and analyze theinevitability and development of its existence. Secondly, according to the needs ofstudy, the paper pointed out the method of semantic analysis and comparison to study.Finally, this paper pointed out the theoretical significance and practical value.
Chapter two discusses the general concept of post-retirement employment and itslegal regulation. Firstly, it clarifies the basic connotation of retirement andpost-retirement employment, and analyzes approximation concepts, and types. Secondly, explores the theoretical basis the legal regulation of post-retirementemployment, namely the layered labor theory and labor rights protection theory.Thirdly, analyzes the social foundation of post-retirement employment and its legalregulation. Finally, through the comparative study, analyzes and evaluates thehistorical evolution of China's post-retirement employment legal regulation, providinga reference for the cognizance of the subject of post-retirement employment and theattribute of employment relationship.
The third chapter discusses the legal status of the post-retirement employmentlaborers. Firstly, the paper discusses the significance of the legal status, and face up tothe existence of disagreements and disputes. Secondly, writer bases on substantiveequality and the right to development to reflect and explore, and explicates thedrawbacks of the current legislation. Finally, proposed improvement of measures thatin determine the laborers concept based on reconfigurable laborers judgment standard.
The fourth chapter discusses the property of post-retirement employmentrelationship. It firstly introduces and makes a critical analysis of the theoretical insightsand judicial interpretation. Then basing on the sub-sector of the labor relations andlabor service relations, it affirms the property of post-retirement employmentrelationship is employment relations, demonstrates the coordinated developmentbetween post-retirement employment laborers and standard laborers, and indicates theimperative flexibility of the adjustment mechanism of the labor law.
The fifth chapter discusses the protection of post-retirement employment laborers’rights. It firstly points out the necessity、current situation and the problems, then itproposes the envisages of protection on equal pay for equal work, the pensioninsurance interests and injury insurance interests.
After the above analysis, we will come to a conclusion that the post-retirementemployment should be the adjustment object of labor law, which is not only the needof labor law development, but also the inevitable choice to adapt to the marketeconomy changes in the new period, as well as to promote the harmoniousdevelopment of labor relations.
第一章导论。本章主要包括四部分内容。首先，介绍本文的研究背景与研究意义。其次，明确本文的研究对象及研究目的。再次，总结学界关于退休再就业问题的研究现状并进行评价。最后，交代本文的研究思路及研究方法。
第二章论述了退休再就业及其法律规制的一般理论问题。首先，厘定退休与退休再就业的基本内涵。对于退休再就业概念的界定选择采用要素分解的方式，即通过分别对退休和再就业进行界定获得退休再就业的内涵。为进一步明确研究对象的范围，本文还对退休再就业与老年人就业、超龄者再就业、退休返聘、非正规就业等近似概念进行了辨析，并在此基础上结合实践对退休再就业的类型进行了剖析。其次，探究退休再就业法律规制的理论基础。作为有别于传统的新型用工形式，退休再就业的法律规制应当如何选择？对此本文立足于劳动者分层理论和劳动权保障理论进行了剖析和论证。本文认为，退休再就业人员作为新时期劳动者分层发展的典型代表，对其劳动权的保障是正视我国劳动力市场多元化发展现状的必然选择。再次，分析退休再就业及其法律规制的社会基础。法律规制的出现和发展往往以现实的需要为动力，退休再就业问题也不例外。退休再就业的蓬勃发展不仅满足了用人单位的用工需求同时也实现了退休人员的生存发展权。但立法的缺失却使退休再就业纠纷频频发生而不得解决，因此对该问题进行法律规制迫在眉睫。最后，通过对国外退休再就业法律规制的立法例考察，以及我国退休再就业法律规制历史演变的梳理和评价，为新时期退休再就业主体资格认定和用工关系属性的确定提供参考和借鉴。
第三章论述了退休再就业主体资格认定问题。本章首先论述主体资格认定问题在退休再就业法律问题研究中的意义。劳动者身份的确认是劳动者获得劳动法倾斜保护的前提，由此，退休再就业人员身份的确定关系到其受法律保护的程度。但退休再就业人员在年龄和社会保险方面的特殊性导致其主体资格的认定存在劳动者与非劳动者之争。本章基于实质平等和发展权保障等理论对该争议进行了分析和探索，并通过比较研究的方法，对比国内外劳动立法对于劳动者的界定，指出我国现行劳动立法中劳动者概念的缺失和判定标准的僵化是退休再就业主体资格认定困难的根源。最后，基于我国劳动法关于劳动者界定的不足，以退休再就业主体资格认定为契机，提出完善措施，即在厘定劳动者概念的基础上重构劳动者判定标准，包括基于从属性标准的考量，基于劳动者分层保护理论的考量，基于方法论改革的考量。
第四章论述了退休再就业用工关系的法律属性。本章首先梳理了关于退休再就业用工关系法律属性的学理见解，并进行归纳和分析。其次，对退休再就业用工关系法律属性的司法解释进行了介绍和解析。该司法解释是迄今为止我国唯一对这一问题予以明确规定的法律文件，其根据退休人员是否享受养老保险待遇对其再就业用工关系属性给予不同的规定。本文基于该司法解释的出台背景对其进行了详细的评述。最后，在对劳动关系与劳务关系进行界分的基础上，肯定退休再就业用工关系的劳动关系属性，并进一步论证退休再就业与适龄劳动者就业压力之间的可协调性，及劳动法调整机制弹性化的势在必行。
第五章论述了退休再就业之权益保护。权益保护既是退休再就业法律问题研究的起点，也是最终的落脚点。本章首先对退休再就业权益保护的必要性、保护现状和存在的问题进行了概述。退休再就业之所以能够走进人们的视野原因即在于对这一特殊劳动者群体的权益保护存在必要性与正当性，但立法的缺失导致退休再就业权益保护研究处于理论与实务相分离的状态，非体系化及过度分散是制约实施退休再就业权益保护的致命硬伤。面对劳动者权益保护内容的广泛性和多元化，本文选择其中存在较大争议，并与适龄劳动者应当区别对待的权利内容进行专门研究，包括同工同酬权益、养老保险权益及工伤保险权益三个方面。在突出退休再就业人员特殊劳动者身份的前提下，结合实践中退休再就业人员劳动权益保护的困境与现状，提出进行保护的思路设想。
通过上面相关法律问题的解析，本文得出结论，即退休再就业应当纳入劳动法调整范围，并予以法律规制上的完善。这既是劳动法学研究发展的需要，也是当前我国适应新时期市场经济变革，劳动用工形式多元化趋势，促进劳动关系和谐发展的必然选择。
Along with the deepening of the market economic system reform andemployment structure changes, a large number of retirees choose to re-employment.But the current legislation on this particular employment groups not be a clear legalregulation, in practice there are considerable disagreement on the legal status of thepost-retirement employment laborers and the property of employment relationship. Sothe paper chooses the legal issues of post-retirement employment as the theme. Thepaper is divided into five chapters; the basic contents are as follows.
The first chapter is introduction. This chapter first determines the object of studyof this paper is the legal issues of post-retirement employment. Define the connotationof "retirement"、" post-retirement employment"、"legal issues", and analyze theinevitability and development of its existence. Secondly, according to the needs ofstudy, the paper pointed out the method of semantic analysis and comparison to study.Finally, this paper pointed out the theoretical significance and practical value.
Chapter two discusses the general concept of post-retirement employment and itslegal regulation. Firstly, it clarifies the basic connotation of retirement andpost-retirement employment, and analyzes approximation concepts, and types. Secondly, explores the theoretical basis the legal regulation of post-retirementemployment, namely the layered labor theory and labor rights protection theory.Thirdly, analyzes the social foundation of post-retirement employment and its legalregulation. Finally, through the comparative study, analyzes and evaluates thehistorical evolution of China's post-retirement employment legal regulation, providinga reference for the cognizance of the subject of post-retirement employment and theattribute of employment relationship.
The third chapter discusses the legal status of the post-retirement employmentlaborers. Firstly, the paper discusses the significance of the legal status, and face up tothe existence of disagreements and disputes. Secondly, writer bases on substantiveequality and the right to development to reflect and explore, and explicates thedrawbacks of the current legislation. Finally, proposed improvement of measures thatin determine the laborers concept based on reconfigurable laborers judgment standard.
The fourth chapter discusses the property of post-retirement employmentrelationship. It firstly introduces and makes a critical analysis of the theoretical insightsand judicial interpretation. Then basing on the sub-sector of the labor relations andlabor service relations, it affirms the property of post-retirement employmentrelationship is employment relations, demonstrates the coordinated developmentbetween post-retirement employment laborers and standard laborers, and indicates theimperative flexibility of the adjustment mechanism of the labor law.
The fifth chapter discusses the protection of post-retirement employment laborers’rights. It firstly points out the necessity、current situation and the problems, then itproposes the envisages of protection on equal pay for equal work, the pensioninsurance interests and injury insurance interests.
After the above analysis, we will come to a conclusion that the post-retirementemployment should be the adjustment object of labor law, which is not only the needof labor law development, but also the inevitable choice to adapt to the marketeconomy changes in the new period, as well as to promote the harmoniousdevelopment of labor relations.
引文
②参见蒋月主编．劳动法：案例评析与问题研究[M]．北京：中国法制出版社，2009：34．
③See Kirsten T. Gobeski， Terry A. Beehr． How retirees work: Predictors of different types of bridgeemployment[J]．Journal of Organizational Behavior，2009：402．
①冯彦君．非典型劳动关系中的报酬权及其实现保障——对我国〈劳动合同法〉相关规定之解析[G]//冯彦君．和谐社会建设与社会法保障．北京：中国劳动社会保障出版社，2008：211．
①谢彭程．公民的基本权利[M]．北京：中国社会科学出版社，1997：94．
①冯彦君．劳动法学[M]．长春：吉林大学出版社，1999：258．
①王全兴．劳动法[M]．北京：法律出版社，1997：419．
②王全兴．劳动法[M]．北京：法律出版社，2008：34．
③侯力强．超过退休年龄继续劳动是劳动关系还是劳务关系[N]．中国劳动保障报，2008-5-20（003）．
①参见黎建飞主编．中华人民共和国劳动法讲解[M]．北京：中国政法大学出版社，1994：57；郭婕，刘俊等．劳动法学[M]．北京：中国政法大学出版社，1999：94；贾俊玲主编．劳动法学[M]．北京：北京大学出版社，2003：60；关怀，林嘉主编．劳动法[M]．北京：中国人民大学出版社，2006：120．转引自李雄．论平等就业权[D]．重庆：西南政法大学，2008：63．
①刘志鹏．论劳动基准法上之“劳工”[G]//刘志鹏．劳动法理论与判决研究．台湾：元照出版公司，2000：5-6．
②林更盛．劳动法案例研究（二）[M]．台北：五南图书出版公司，2009：2．
①[德]卡尔·拉伦茨．法学方法论[M]．陈爱娥译．北京：商务印书馆，2003：200-219．
①吕琳．论劳动者主体界定之标准[J]．法商研究，2005（3）：31．
①刘志鹏．论劳动基准法上之“劳工”[G]//刘志鹏主编．劳动法理论与判决研究．台湾：元照出版公司，2000：10．
②黄越钦．劳动法新论[M]．北京：中国政法大学出版社，2003：94．
①黄程贯．劳动法[M]．台湾：空中大学出版社，1997：67-68．
②黄越钦．劳动法新论[M]．北京：中国政法大学出版社，2003：95．
③黄程贯．劳动法[M]．台湾：空中大学出版社，1997：64．
①林更盛．德国法上近来对劳工概念之讨论与立法[G//“中华民国”劳动法学会编．劳动法裁判选辑（三）．台北：元照出版社，2000：2．
②[德]W·杜茨．劳动法[M]．张国文译．北京：法律出版社，2005：18．
③青木宗也．劳动者·使用者概念与职场[J]．劳动基准法（季刊劳动法别册），1977：29．转引自刘志鹏．论劳动基准法上之“劳工”[G]//刘志鹏主编．劳动法理论与判决研究．台湾：元照出版公司，2000：9．
①候玲玲，王全兴．劳动法上劳动者概念之研究[J]．云南大学学报法学版，2006（1）：68-73．
①参见魏千峰．劳动基准法上之劳工——评释台湾高等法院八十三年劳上字第三十七号判决[G]//“中华民国”劳动法学会编．劳动法裁判选辑（一）．台北：元照出版社，2000：335-336．
②候玲玲，王全兴．劳动法上劳动者概念之研究[J]．云南大学学报法学版，2006（1）：90．
①参见张建伟．论劳动法上劳动者主体界定的标准[D]．重庆：西南政法大学．2008：16．
③姚岚秋．论超龄劳动关系——超龄劳动者再就业法律关系辨析[J]．中国劳动关系学院学报，2009（4）：32．
①潘峰．是劳动关系还是雇佣关系——论退休返聘人员的平等就业[J]．中国人力资源开发，2008（3）：84．
②袁纪云．退休者的劳动权利问题探讨[D]．成都：四川大学，2006：18．
③李培智．劳动法视角下的老龄劳动者劳动关系研究[J]．河北学刊，2011（1）：144．
①曹晓宏主编．劳动争议案例评析100例[M]．厦门：中山大学出版社，2009：142．
②刑瑞莱．商榷：退休人员是否是最低工资的适用主体[J]．中国劳动，2007（3）：23．
③林娟，王胜芳．“返聘”热潮带来的法律问题及其思考[J]．福建金融管理干部学院学报，2010（6）：41．
④陈立烽，俞薇．退休以后再上班，不再享受全部劳动者权利[N]．闽西日报，2007-9-9（003）．
①金荣标．论退休返聘行为之法律性质[J]．广州广博电视大学学报，2008（5）：94．
②高国梁．非典型劳动者的法律保护[J]．江苏工业学院学报，2010（1）：21．
①奚晓明主编．《最高人民法院劳动争议司法解释（三）》的理解与适用[M]．北京：人民法院出版社，2010：96．
①参见李培智．劳动法视角下的老龄劳动者劳动关系研究[J]．河北学刊，2011（1）：145．
①张文显，于莹．法学研究中的语义研究方法[J]．法学，1991（10）：5-6．
③张文显．法理学[M]．北京：法律出版社，2001：25．
④张文显．二十世纪西方法哲学思潮研究[M]．北京：法律出版社，2006：79．
①See A.Jayier Trevino．The Sociology of Law：Classical and Contemporary Perspectives[M]．New York：St.Martin's Press，1990：6．
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①[德]K·茨威格特，H·克茨．比较法总论[M]．潘汉典译．北京：法律出版社，2003：22．
①张文显．法理学[M]．北京：法律出版社，2001：25．
②冯彦君教授在其著作《劳动法学》一书中认为，退休是劳动者年老达到法定年龄或因工丧失劳动能力符合法定条件，退出劳动领域进行休养，退休劳动者是享受养老保险待遇的劳动者。参见冯彦君．《劳动法学》[M]．长春：吉林大学出版社，1999：258．王全兴教授认为，退休是指职工因年老或病残而完全丧失劳动能力，退出生产和工作岗位养老休息时获得一定物质帮助的制度。它是养老保险的基本形式之一。参见王全兴．劳动法[M]．北京：法律出版社，1997：419．
③台湾学者黄越钦在其著作《劳动法新论》中提出，退休是劳动契约终了的原因之一，即基于社会法之原因终了，退休作为劳动条件，长久以来历史发展明白显示出之社会安全性格。参见黄越钦．《劳动法新论》[M]．北京：中国政法大学出版社，2003：147-148．
④郑尚元教授认为，退休是职业劳动者依据法律之规定，在符合法定退休条件时，退出职业劳动领域，依法享受相应退休待遇的一种法律行为以及该法律行为所导致的事实状态。参见郑尚元．企业员工退休金请求权及权利塑造[J]清华法学，2009（6）：30．
①Eugene A．Friedmann，Robert J．Havighurst．The Meanin of Work and Retirement[M]．Chicago：University of Chicago Press，1954：88．
②樊明教授这样描述退休，退休是指劳动者经过青年、壮年的劳动生涯而步入老年，退出劳动的过程。樊明．《退休行为与退休政策》[M]．北京：社会科学文献出版社，2008：1．
③原文：“I know what time is until you ask me for a definition about it, and then I can’t give it to you”．
①辞海编辑委员会．辞海（中）[M]．上海：上海辞书出版社，1999：2984．
②劳动科研所劳动法学研究会编．劳动法手册[M]．北京：经济管理出版社，1998：508．
③关于我国退休适用的对象，可以通过以下法律文件予以确定。一是1978年颁布的国务院《关于工人退休、退职的暂行办法》和《关于安置老弱病残干部的暂行办法》，其中明确规定全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休。二是作为现行退休制度法律基础的1982年颁布的《宪法》，规定国家依照法律规定实行企业、事业组织的职工和国家机关工作人员的退休制度，退休者的生活受到国家和社会的保障。
④张凌竹博士在其博士论文《退休法律制度研究》中对我国劳动法学者关于退休概念的总结梳理的较为全面和清晰，这里笔者实行了“拿来主义”，直接加以使用，在此对作者表示感谢。本部分参见张凌竹．退休法律制度研究[D]．长春：吉林大学法学院，2012：8．
①冯彦君．劳动法学[M]．长春：吉林大学出版社，1999：258．
②王全兴．劳动法[M]．北京：法律出版社，1997：419．
③郑尚元．企业职工退休金请求权及权利塑造[J]．清华法学，2009（6）：30．
④夏正林．论退休权的宪法保障[J]．法学，2006（12）：35．
③[美]E·博登海默．法理学：法律哲学与法律方法[M]．北京：中国政法大学出版社，2004：501．
②张新民．养老金法律制度研究[M]．北京：人民出版社，2007：70．
③张新民．养老金法律制度研究[M]．北京：人民出版社，2007：174．
①2005年河南省平顶山市一名银行女职员以“女性55岁退休属于性别歧视，违反《宪法》”为由，提请劳动仲裁。这是我国首个因不服退休的强制性而提请劳动仲裁的案件。具体案情如下：仲裁提请人周女士，原是中国建设银行平顶山市分行出纳科的副科长。由于年龄到期，单位要求其退休。但是周女士认为自己虽然已经55岁，但是身体很好，完全可以胜任工作，并没有到必须退休的地步，遂与单位进行交涉。对于周女士的要求，建行平顶山市分行认为，依照《国务院关于安置老弱病残干部的暂行办法》，周女士已达到55岁的法定退休年龄，因此必须退休。双方交涉后没有达成一致意见。8月23日，周女士向平顶山市劳动仲裁委员会提出劳动仲裁，要求享受与男职工一样的60周岁退休的权利。她认为，单位的做法属于退休性别歧视，已经违反《宪法》中妇女享有同男性平等权利的规定。平顶山市劳动争议仲裁委员会
10月17日公布裁决结果，申诉人周女士败诉并承担全部费用。平顶山市仲裁庭在裁决书中说，这是根据国务院《关于安置老弱病残干部的暂行办法》规定作出的裁决。申诉人提出的关于《暂行办法》与我国宪法和国际公约相抵触的问题，不属于仲裁委受理范围。参见河南平顶山女职工不愿55岁退休提请仲裁[EB/OL]．http://review.jcrb.com/zyw/n7/ca443058.htm．2012-5-23．
②《宪法》第四十四条规定：“国家依照法律规定实行企事业组织的职工和国家机关工作人员的退休制度。退休人员的生活受到国家和社会的保障。”
③夏正林．论退休权的宪法保障[J]．法学，2006（12）：35．
①陈雄．老年人退休权的宪法分析[J]．法学杂志，2011（2）：35-36．
②参见适龄退休：劳动者的权利还是义务[N]．检察日报，2005-11-7（006）．
③郑尚元．企业职工退休金请求权及权利塑造[J]．清华法学，2009（6）：37．
④Robert von Steinau-Steinrück，Nicky ten Bokum，Tom Flanagan，et al．Age Discrimination：Lawin Europe (European Labor Law in Practice)[M]． Alphen Den Rijn：Kluwer Law International，2009：280．
①See Mark A．Meyer，Maria Daraban．The hubbub on judicial reform[N]．Euro．News．2005，28(9)．
①[美]罗斯科·庞德．通过法律的社会控制法律的任务[M]．沈宗灵，董世忠译．北京：商务印书馆，1984：55．
①龚莉．就业和社会保障——发达国家两大难题[M]．北京：人民出版社，1996：44．转引自冯彦君．劳动法学[M]．长春：吉林大学出版社，1999：95．
①王益英主编．中华法学大辞典（劳动法学卷）[M]．北京：中国检察出版社，1997：169．
②参见冯彦君．劳动法学[M]．长春：吉林大学出版社，1999：95-96．
③王全兴．劳动法[M]．北京：法律出版社，2004：284．另外参见林燕玲．国际劳工标准[M]．中国工人出版社，2002：125；关怀．劳动法[M]．北京：中国人民大学出版社，2001：102；黎建飞．劳动法的理论与实践[M]．北京：中国人民公安大学出版社，2004：201-205；贾俊玲．劳动法学[M]．北京：北京大学出版社，2003：60-61．
②中国社会科学院语言研究所词典编辑室编．现代汉语词典[M]．北京：外语教学与研究出版社，2002：2386-2387．
①王益英主编．中华法学大辞典（劳动法学卷）[M]．北京：中国检察出版社，1997：225-226．
③贾国年．老年人的再就业与晚年生活[J]．人口研究，1994（3）．
④现代汉语词典[M]．北京：商务印书馆，1996：579．
①李旭初，刘兴策主编．新编老年学词典[M]．武汉：武汉大学出版社，2009：213-214．
①姚岚秋．论超龄劳动关系——超龄劳动者再就业法律关系辨析[J]．中国劳动关系学院学报，2009（4）：30．
②丁广宇．超龄劳动者就业法律关系的性质认定[J]．中州学刊，2008（3）：74．
①梁钟廷．台湾中、高龄者劳动市场参与及退休后再就业意愿影响因素之探讨[D]．台北：中正大学，2009：6．
②李冰．高龄劳动者权益保障问题研究[D]．长春：吉林大学，2012：4．
③此外还有学者使用“老龄劳动者”这一称谓，并说明“在当代中国的劳动法中，并没有老龄劳动者这个称谓。本文中所称老龄劳动者是指离、退休人员或超过法定退休年龄而继续为用人单位提供劳动，与用人单位建立劳动关系的劳动者。”可见此处的老龄劳动者与本文研究之“退休再就业”虽然称谓不同但内涵却是基本一致的。参见李培智．劳动法视角下的老龄劳动者劳动关系研究[J]．河北学刊，2011（1）：143．
④金荣标．论退休返聘行为之法律性质[J]．广州广播电视大学学报，2008（5）：92．
①朱正威，刘慧君，肖群鹰．中国退休返聘公共政策环境分析[J]．西安交通大学学报（社会科学版），2005（2）：15-16．
②何平，华应放等．非正规就业群体社会保障问题研究[M]．北京：中国劳动社会保障出版社，2008：4．
①李环．和谐社会与中国劳动关系[M]．北京：中国政法大学出版社，2007：36．
②例如，李强把社会分层界定为：“社会成员、社会群众因社会资源占有不同而产生的层化或差异现象，尤其是指建立在法律、法规基础上的制度化的社会差异体系。”参见李强．社会分层十讲[M]．北京：社会科学文献出版社，2008：1．李路路认为：“社会分层就是根据人民在人力资本、经济资本、声望资本及教育资本等方面的不同占有，所表现出来的相对稳定的资本持有格局。”参见李路路．制度转型与分层结构的变迁[J]．中国社会科学，2002（6）：106．刘祖云则认为：“社会分层就是依据社会成员对社会资源的占有状况不同而形成的登记序列。”参见刘祖云．社会分层的若干理论问题新探[J]．江汉论坛，2002（9）：90．转引自王天玉．工作权研究[M]．北京：中国政法大学出版社，2011：76．
①参见段若鹏，钟声等．中国现代化进程中的阶层结构变动研究[M]．北京：人民出版社，70-86．
②根据这一标准编者将我国劳动者阶层分为十个阶层，即国家与社会管理阶层，经理阶层，私营企业主阶层，专业技术人员阶层，办事人员阶层，个体工商户阶层，商业服务人员阶层，产业个人阶层，农业劳动者阶层，城乡无业、失业和半失业人员阶层。参见陆学艺．当代中国社会阶层的分化与流动[N]．北京日报，2006-6-19（019）．
①参见李环．和谐社会与中国劳动关系[M]．北京：中国政法大学出版社，2007：37-60．
①参见樊明．退休行为与退休政策[M]．北京：社会科学文献出版社，2008：97．
①沈宗灵．现代西方法理学[M]．北京：北京大学出版社，1992：109．
②冯彦君．劳动权的多重意蕴[J]．当代法学，2004（2）：41．
①冯彦君．劳动权的多重意蕴[J]．当代法学，2004（2）：41．
②冯贵山主编．迈向21世纪老龄问题探讨（老年学文集之六）[M]．北京：中国文联出版公司，1997：4．
①王明生，郭慧敏．非标准劳动关系研究[J]．海南大学学报人文社会科学版，2009（5）：520．
②参见邓琮琮，张学忠．我国专业技术人才依旧短缺评价和分配制度要做重要改革[N]．中国青年报，2002-7-10．
①参见[法]弗雷德里克·巴斯夏．和谐经济论[M]．王家宝等译．北京：中国社会科学出版社，1995：52．
①杨宜勇．中国老龄社会背景下的退休安排[M]．北京：中国劳动社会保障出版社，2008：35．
②参见曾庆敏．老年立法研究[M]．北京：社会科学文献出版社，2011：154．
③谢荣堂．社会保险法律制度研究比较[G]//游劝荣主编．劳动与社会保障法律制度比较研究．北京：人民法院出版社，2011：482．
①杜鹏．中国老年人主要生活来源的现状与变化[J]．人口研究，2003（6）：41．
②王红漫．老年人再就业状况及影响因素分析——来自北京大学燕园地区的调查[J]．市场与人口分析，2001（1）：67．
①参见杨宜勇．中国老龄社会背景下的退休安排[M]．北京：中国劳动社会保障出版社，2008：33．
②贾国年．老年人的再就业与晚年生活[J]．人口研究，1994（2）：52．
①王红漫．老年人再就业状况及影响因素分析——来自北京大学燕园地区的调查[J]．市场与人口分析，2001（1）：67．
②林晓云．美国劳动雇佣法[M]．北京：法律出版社，2007：92．
①Catherine Barnard．New Developments in Employment Discrimination Law[C]．The UK Report，2008JILPTReport，No．6．
①饶志静．英国反就业性别歧视法研究[M]．北京：法律出版社．2011：67．
②笹岛芳雄．现代の劳动问题[M]．东京：中央经济社，平成14年：84-85．
③本部分有关日本相关立法的梳理参见蔡定剑，张千帆主编．海外反就业歧视制度与实践[M]．北京：中国社会科学出版社，2007：366．
②《雇佣保险法》第37条第2款规定：“65岁前失业的高龄劳动者可获得支付。”第3、4款进一步规定了高龄劳动者的支付资和:保险金的计算方法及其额度。另外该法第61条第1款规定对年满60岁后继续其工作的高龄劳动者在其工资少于60岁时的日工资×30的75%时，支付继续工作基本金；该条第2款规定对60岁退休后在固定岗位上再就业的高龄劳动者在其工资少于规定的日工资×30的75%时，支付高龄者再就业金。参见青山善充等编．小六法[M]．有斐阁，平成17年：2007-2011．转引自蔡定剑，张千帆主编．海外反就业歧视制度与实践[M]．北京：中国社会科学出版社，2007：380-381．
①Christina Benita Wilke．German Pension Reform (Sozialokonomische Schriften)[M]．Peter Lang GmbH，2009：57．
②Heather Gibson，Jerome．Leisure and Aging:Theory and Practice[M]．Human Kinetics，2011：12．
③林晓云．美国劳动雇佣法[M]．北京：法律出版社，2007：93．
④善意职业资格是指雇主在承认其从事歧视性雇佣行为的前提下所提出的抗辩理由。在善意的前提下，以某些本来为美国《1964年民权法》第七章所禁止的歧视原因作为职业资格要求是为法律所允许的。根据《1964年民权法》第七章Section703（e）（1）的规定，这样的划分在善意的前提下并不为法律所禁止。但是法院同时也要求雇主在进行善意职业资格抗辩时，必须首先证明年龄要求是对其商业要素具有合理必要性的，然后再证明所有或绝大多数的超过一定年龄的个人都不称职，或证明对超过这一年龄的个人进行逐个甄别是不现实或者不可能的，以此证明该雇主以年龄作为个案分析的替代标准时期行业特殊性的需要。SeeWesten Air Lines，Inc．v．Criswell472U．S．400，105S．Ct．2743，86L．Ed．2d321（1985）．
①Trans World Airlines，Inc．v．Thurston469U．S．111，105S．Ct．613，83L．Ed．2d523．
①林晓云．美国劳动雇佣法[M]．北京：法律出版社，2007：240-241．
②参见蔡定剑，刘小楠．反就业歧视法专家建议稿及海外经验[M]．北京：社会科学文献出版社，2010：54．
①朱正威，刘慧君，肖群鹰．中国退休返聘公共政策环境分析[J]．西安交通大学学报（社会科学版），2005（2）：18．
②Retirement-system：continued employment[EB/OL]．[2012-11-07]．http://www.calpers.ca.gov．转引自丁广宇．超龄劳动者就业法律关系的性质认定[J]．中州学刊，2008（3）：78．
①蔡定剑，刘小楠．反就业歧视法专家建议稿及海外经验[M]．北京：社会科学文献出版社，2010：203．
①夏正林．论退休权的宪法保障[J]．法学，2006（12）：39．
①许建宇．劳动合同法应寻求适用范围的突破[J]．中国劳动，2006（5）：23．
①杜万华，王林清．《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》的理解与适用[J]．人民司法，2010（19）：18．
②此处的第二种意见在该书中是指已达退休年龄但未办理退休手续人员与用人单位用工关系性质应为劳动关系。
③奚晓明主编.《最高人民法院劳动争议司法解释（三）》的理解与适用[M]．北京：人民法院出版社，2010：99．
①李凌云．柔性退休人员的劳动关系探析[J]．上海企业，2010（10）：60．
①参见上海市劳动和社会保障局《关于特殊劳动关系有关问题的通知》[沪劳保关发（2003）24号]．
②姚岚秋．论超龄劳动关系——超龄劳动者再就业法律关系辨析[J]．中国劳动关系学院学报，2009（4）：31．
①参见上海市劳动和社会保障局《关于特殊劳动关系有关问题的通知》[沪劳保关发（2003）24号]．
②参见王明生，郭慧敏．非标准劳动关系研究[J]．海南大学学报人文社会科学版，2009（5）：520．
①Par exemple，Délibération de la HALDE n°2006-24du6Février2006．转引自蔡定剑，张千帆主编．海外反就业歧视制度与实践[M]．北京：中国社会科学出版社，2007：143．
①Lord Lester of Herne Hill QC．Equality and United Kingdom Law：Past，Present and Future[M]．Public Law：77．
①董保华．劳动关系调整的法律机制[M]．上海：上海交通大学出版社，2000：220．
①冯彦君．民法与劳动法：制度的发展与变迁[J]．社会科学战线，2001（3）：200．
②王泽鉴．民法概要[M]．北京：中国政法大学出版社，2003：78．
③[日]星野英一．民商法论丛·私法中的人[M]．王闯译．北京：中国法制出版社，2004：184．
①黄越钦．劳动法新论[M]．北京：中国政法大学出版社，2003：35．
②王松柏．劳动法上合意终止契约、调职、同时履行抗辩权与雇主不依契约给付报酬之认定与适用问题之研究[J]．东吴大学法律学报，2000（2）：98．
①参见陈枝辉编著．劳动争议疑难案件仲裁审判要点与依据[M]．北京：法律出版社，2010：29-30．
①Chaim Perelman，Justice[M]．New York，1967：24．转引自：[美]E·博登海默．法理学：法哲学与法律方法[M]．邓正来译，北京：中国政法大学出版社，2004：309．
②[英]弗里德里希·冯·哈耶克．自由秩序原理（上）[M]．邓正来译，上海：生活·读书·新知三联书店，1997：103．
①[美]E·博登海默．法理学：法哲学与法律方法[M]．邓正来译，北京：中国政法大学出版社，2004：310．
①冯彦君．劳动权论略[J]．社会科学战线，2003（1）：169．
②中共中央马克思恩格斯列宁斯大林著作编译局编译．马克思恩格斯选集（第三卷）[M]．北京：人民出版社，1995：644．
①参见贾国年．老年人的再就业与晚年生活[J]．人口研究，1994（2）：51．
①张文显．法学基本范畴研究[M]．北京：中国政法大学出版社，1993：170-171．
①[日]星野英一．私法中的人[G]．王闯译//梁慧星主编．民商法论丛[M]．北京：法律出版社，1997：167．
②董保华．社会法原论[M]．北京：中国政法大学出版社，2001：263．
①常凯主编．劳动关系，劳动者，劳权——当代中国的劳动问题[M]．北京：中国劳动出版社，1995：14．
②常凯主编．劳动关系，劳动者，劳权——当代中国的劳动问题[M]．北京：中国劳动出版社，1995：14．
③例如laborer（劳动者、劳工），worker（工人、职工），personnel（员工），employee（雇员、雇工），wageworker（工薪收入者），employed labor（雇佣工人）．
④[德]W·杜茨．劳动法[M]．张国文译．北京：法律出版社，2005：16．
①劳动和社会保障部劳动科学研究所编．外国劳动和社会保障法选[M]．北京：中国劳动出版社，1999：555．
②王全兴．劳动法上劳动者概念之研究[J]．云南大学学报法学版，2006（1）：68．
③FLSA§3（e）（1），29U.S.C.A．§203（e）（1）．
④参见我国台湾地区《劳动基准法》第2条．
⑤常凯主编．劳动关系学[M]．北京：中国劳动社会保障出版社，2005：154-155．
①参见林晓云主编．美国劳动雇佣法[M]．北京：法律出版社，2007：21．
②331US722－731（1947）；Federal Labor Standards Legislation，Id．转引自魏千峰．劳动基准法上之劳工——评释台湾高等法院八十三年劳上字第三十七号判决[C]//台湾劳动法学会编．劳动法裁判选辑（一）．台北：元照出版有限公司，1999：336．
③参见林晓云主编．美国劳动雇佣法[M]．北京：法律出版社，2007：34．
①例如，《职业能力开发促进法》、《障碍者雇佣促进法》、《健康保险法》等．
②田思路，贾秀芬．契约劳动的研究——日本的理论与实践[M]．北京：法律出版社，2007：69．
①参见田思路，贾秀芬．契约劳动的研究——日本的理论与实践[M]．北京：法律出版社，2007：83．
①劳动和社会保障部劳动科学研究所编．外国劳动和社会保障法选[M]．北京：中国劳动出版社，1999：327．
②参见MünchArbR/Richardi，23RdNr13ff；RGRK/Schliemannn，611BGB RdNr972ff （982ff）．转引自林更盛．德国法上近来对劳工概念之讨论与立法[A]．台湾劳动法学会编．劳动法裁判选辑（三）[M]．台北：元照出版股份有限公司，1999：3．
①参见MünchArbR/Richardi，§23，RdNr42；RGRK/Schliemannn，§611BGB RdNr1014f；M nchKomm/Rosenfelder，aaO，S．111ff。转引自林更盛．德国法上近来对劳工概念之讨论与立法[G]//台湾劳动法学会编．劳动法裁判选辑（三）．台北：元照出版股份有限公司，1999：4．
①参见石美遐主编．劳动关系国际比较[M]．北京：中国劳动社会保障出版社，2010：184．
②参见石美遐主编．劳动关系国际比较[M]．北京：中国劳动社会保障出版社，2010：185．
①参见叶静漪，[瑞典]Ronnie Eklund主编．瑞典劳动法导读[M]．北京：北京大学出版社，2008：211-213．
①常凯主编．劳动关系·劳动者·劳权——当代中国的劳动问题[M]．北京：中国劳动出版社，1995：13．
①姜颖．劳动合同法论[M]．北京：法律出版社，2006：39．
①李海明，郑尚元．寻找被认可的劳动法——评《中华人民共和国劳动合同法》[G]//林嘉主编．社会法评论（第四卷）．北京：中国人民大学出版社，2009：5．
①李海明．论劳动法上的劳动者[J]．清华法学，2011（2）：118．
①参见郑尚元，李海明，扈春海．劳动和社会保障法学[M]．北京：中国政法大学出版社，2008．
①参见夏积智．劳动法概念以及我国劳动立法的回顾与展望[G]//西北政法学院教材科编．《劳动法学》参考资料．西安：西北政法学院教材科，1984：14．
②李海明．论劳动法上的劳动者[J]．清华法学，2011（2）：120．
③大陆学者关于劳动关系从属性的学说大同小异，且大多是借鉴台湾学者关于劳动关系或劳动者从属性的论述加以总结概括得来，在这里笔者考虑到直接援引原著更为准确，故文中引用的均为台湾学者的观点。
④黄程贯．劳动法[M]．台北：空中大学印行，2001：63．
①台湾地区劳动法学会编．劳动基准法释义——施行二十年之回顾与展望[C]．台北：新学林出版股份有限公司，2005：55．
①张文显主编．法理学[M]．北京：法律出版社，1997：75．
②该学说的代表人物是山本吉人教授，其在《雇佣形态和劳动法》一书中指出，劳动者概念的把握应当从“阶级的从属论”的立场出发，参考以下两个指标：1、企业对劳动者的约束程度；2、契约关系的实际状态是否符合民法上的委托、承包契约的本质。参见田思路，贾秀芬．契约劳动的研究——日本的理论与实践[M]．北京：法律出版社，2007：98．
③该学说的代表人物是恒藤武教授，其在《劳动基准法》一书中指出，从“组织的从属论”的立场出发能很好的对劳动者的概念加以全面的说明，并提出了从属性的三个基准：1、由谁掌握生产手段或经营所必需的设备、资本的管理权；2、指挥命令的形态；3、提供劳动时，劳动条件的决定方法和内容。参见田思路，贾秀芬．契约劳动的研究——日本的理论与实践[M]．北京：法律出版社，2007：99．
④该学说的代表人物是片冈升、竹下两位教授，认为劳动者从属性应当是人的从属性和经济从属性两个要素的结合，具体参考以下标准：1、习以为常的归属关系的有无；2、第三者代替行使性的有无；3、辅助劳动力利用的有无；4、生产资料、生产工具的所有关系；5、报酬的内容。参见田思路，贾秀芬．契约劳动的研究——日本的理论与实践[M]．北京：法律出版社，2007：100．
⑤侯玲玲，王全兴．劳动法上劳动者概念之研究[J]．云南大学学报法学版，2006（1）：72．
①FLSA§3（e）（1），29U．S．C．A．§203（e）（1）．
②参见东京大学劳动法研究会编．注释劳动基准法（上卷）[M]．东京：有斐阁出版社，2003：140．转引自田思路，贾秀芬．契约劳动的研究——日本的理论与实践[M]．北京：法律出版社，2007：70．
①Max Rheinstein．Education for Legal Craftsmanship，30Iowa Law Review408，1945：45．转引自[美]E·博登海默．法理学：法哲学与法律方法[M]．邓正来译，北京：中国政法大学出版社，2004：504．
②[英]哈特．法律的概念[M]．许家馨，李冠宜译．北京：法律出版社，2011：115．
③参见梁慧星．民法解释学[M]．北京：中国政法大学出版社，1996：292．
①黄越钦．劳动法新论[M]．北京：中国政法大学出版社，2003：23．
②郑成良．法学方法论[G]//王亚新等著．法学进阶之路．北京：中国人民大学出版社，2008：169．
③Dr．iur．Abbo Junker．Grundkurs Arbeitsrecht [M]．München：Verlag C．H．Beck，2010：52．
①[德]W·杜茨．劳动法[M]．张国文译．北京：法律出版社，2005：18．
②S．MünchArbR/Richardi，23RdNr13ff；RGRK/Schliemannn，611BGB RdNr972ff（982ff）．
①姚岚秋．论超龄劳动关系——超龄劳动者再就业法律关系辨析[J]．中国劳动关系学院学报，2009（4）：32．
②最高人民法院《解释三》第七条之规定即是从立法上对此观点的支持。该规定是对特定退休再就业人员劳动者身份的直接否定，但对于其他退休人员身份的定性如何，笔者将在后文中进行详细分析解读。另外还有学者根据养老保险待遇的享受与否对退休人员的身份进行了不同的定性。参见金荣标.论退休返聘行为之法律性质[J].广州广博电视大学学报，2008（5）：94．
①参见董保华．劳动合同立法的争鸣与思考[M]．上海：上海人民出版社，2011：42．
②[德]拉的布鲁赫．法律中的人[G]//拉的布鲁赫．拉的布鲁赫著作集（5）．桑田三郎、常盘忠允译．东京：东京大学出版社，1962：12．
①王天玉．求同存异：劳动者的身份认定与层级结构[J]．广东社会科学，2011（6）：235．
①刘畅，陈睿．特殊劳动关系探讨模糊的是否可以清晰[J]．中国劳动，2006（7）：8．
②[德]卡尔·拉伦茨．法学方法论[M]．北京：商务印书馆，2005：210．
③黄程贯．劳动法[M]．台北：空中大学，1997：22．
①持类似观点的学者及文献有：曹晓宏主编．劳动争议案例评析100例[M]．厦门：中山大学出版社．2009：142；刑瑞莱．商榷：退休人员是否是最低工资的适用主体[J]．中国劳动，2007(3)：23；林娟，王胜芳．“返聘”热潮带来的法律问题及其思考[J]．福建金融管理干部学院学报，2010（6）：41；陈立烽，俞薇．退休以后再上班，不再享受全部劳动者权利[N]．闽西日报，2007-07-09（003）．
②持类似观点的学者及文献有：潘峰．是劳动关系还是雇佣关系——论退休返聘人员的平等就业[J]．中国人力资源开发，2008（3）：84；袁纪云．退休者的劳动权利问题探讨[D]．成都：四川大学，2006：18；李培智．劳动法视角下的老龄劳动者劳动关系研究[J]．河北学刊，2011（1）：144．
②姜颖．劳动合同法论[M]．北京：法律出版社，2006：52．
③丁广宇．超龄劳动者就业法律关系的性质认定[J]．中州学刊，2008（3）：77．
②李凌云．柔性退休人员的劳动关系探析[J]．上海企业，2010（10）：61．
②参见金荣标．论退休返聘行为之法律性质[J]．广州广博电视大学学报，2008（5）：95．
③王松柏．劳动法上合意终止契约、调职、同时履行抗辩权与雇主不依契约给付报酬之认定与适用问题之研
究[J]．东吴大学法律学报，2000（2）：98．
①王全兴．劳动法[M]．北京：法律出版社，2004：143．
①奚晓明主编．《最高人民法院劳动争议司法解释（三）》的理解与适用[M]．北京：人民法院出版社，2010：97
①丁广宇．超龄劳动者就业法律关系的性质认定[J]．中州学刊，2008（3）：77．
①金荣标．论退休返聘行为之法律性质[J]．广州广博电视大学学报，2008（5）：94．
②姚岚秋．论超龄劳动关系——超龄劳动者再就业法律关系辨析[J]．中国劳动关系学院学报，2009（4）：33．
①林更盛．德国法上近来对劳工概念之讨论与立法[G]//台湾劳动法学会编．劳动法裁判选辑（三），台北：元照出版社，2000：14．
②[日]大须贺明．生存权论[M]．林浩译．北京：法律出版社，2001：12．
③[美]E·博登海默．法律学——法律哲学与法律方法[M]．邓正来译．北京：中国政法大学出版社，2004：6．
①[英]弗里德里希·冯·哈耶克．经济、社会与政治——哈耶克思想精髓[M]．冯克利译．南京：江苏人民出版社，2000：14．
②关于退休再就业用工关系属性的分歧虽然只涉及劳动关系与劳务关系，但如果放眼整个劳动法之劳动关系的研究我们就不得不提到另一个概念——雇佣关系。实际上正是由于劳动关系、劳务关系、雇佣关系这三个概念在学理和实践中的混淆使用，使得劳动关系的判定愈加的模糊和困难。《解释三》中对劳务关系的使用将劳务关系与劳动关系的区分明确化，表明了两者之间的并列关系。那么雇佣关系在其中又扮演什么样的角色呢？对此学者们分歧很大，有的学者认为雇佣关系是劳动关系的上位概念，与劳务关系是相互并列的概念。有的学者则认为雇佣关系是劳动关系的从属概念，雇佣关系包含于劳动关系，还有学者认为雇佣关系与劳动关系也是并列存在的不同的概念，两者是截然不同的。究竟采用哪种观点呢？笔者认为应当从扩大劳动法适用范围角度去考虑。未来无论典型抑或非典型劳务提供行为都接受劳动法的调整是大势所趋，劳动关系与劳务关系作为并存的法律概念更具有划疆而治的意义，因此我们完全可以将雇佣关系和劳动关系视为同质概念不再进行区分，这样既避免了劳动关系研究中近似概念造成的不必要的困扰，同时也与国际劳工组织在概念使用上保持了一致。
③有学者认为：“劳动关系中主体双方都是确定的，一方必须是符合法定条件的用人单位，即机关、企事业单位、社会团体或个人经济组织；另一方只能是自然人，而且必须是符合劳动年龄条件，能够履行劳动合同义务的自然人。劳务关系的主体类型较多，双方可能都是单位，也可能都是自然人，还可能一方是单位，一方是个人。法律法规未对劳务关系主体提出特别要求。”参见王丽美．试论劳动关系与劳务关系的区别[J]．法制与社会，2009（9）：383．另外学者曾礼庆在其文章《劳动关系与劳务关系的差异性分析及认定》中也有类似的论述。
④有学者认为，劳动关系两个主体之间不仅存在财产关系即经济关系，还存在着人身关系，即行政隶属关系。劳动关系双方当事人之间的法律地位虽然是平等的，但在实际生活中的地位是不平等的，这就是我们常说的用人单位是强者，劳动者是弱者；劳务关系主体之间只存在经济关系，双方之间是一种平等的民事关系，不存在谁强谁弱的问题。参见胡新建．劳务关系、雇佣关系、劳动关系之辨析与建构[J]．温州大学学报（社会科学版），2010（3）：54．
⑤学者曾礼庆认为：“在劳动关系中，用人单位按照劳动的数量和质量及国家的有关规定给付劳动报酬，体现按劳分配的原则；而劳务关系中的劳务价格是案等价有偿的市场原则支付，完全由双方当事人协商确定。”参见曾礼庆．劳动关系与劳务关系的差异性分析及认定[J]．法制与社会，2007（7）：52．
①有学者认为，劳动关系一般适用《劳动法》、《劳动合同法》的规定，受社会法调整，对雇主的责任进行了规定，因此国家干预程度较大；劳务关系中国家干预的成分较少，除少部分法律的强制性规定以外，以意思自治为基本原则，双方当事人完全可以自由决定合同的内容及相应的条款。参见胡新建．劳务关系、雇佣关系、劳动关系之辨析与建构[J]．温州大学学报（社会科学版），2010（3）：54．
②史尚宽．债法各论[M]．台北：荣泰印书馆，1981：277．
③二战后初期主要文献参阅Hueck/Nipperdey，Lehrbuch desArbeisrechts（1963），I S．41；Nikisch，Arbeitsrecht（1961），S．6ff；RGRK/Schliemannn，611BGB RdNr1005ff，1015；Erman/Hanau，611BGB RdNr56；MünchArbR/Richardi，23RdNr36ff。转引自林更盛．德国法上近来对劳工概念之讨论与立法[G]//台湾劳动法学会编．劳动法裁判选辑（三），台北：元照出版社，2000：3．
①参见[日]横井芳弘．雇佣契約と勞動契約——勞動の從屬性[M]．東京都：有斐閣，2002：5．
②候玲玲，王全兴．劳动法上劳动者概念之研究[J]．云南大学学报法学版，2006（1）：73．在该文中，作者还具体阐述了从属性标准的具体内容，一、人格从属性：1、广泛的指示权，即用人单位是否能够单方确定工作的时间、地点、业务；2、整体性，即提供的工作是否为企业日常经营不可缺的部分；3、关系的持续性，即是否长期地为某一雇主工作。二、经济从属性：1、利他性，即为他人，而非为自己提供劳动；2、工作供给，即利用他人提供原料、工具设备或其他条件从事劳动；3、收入依附性，即以他人给付的劳动报酬作为其主要生活来源。笔者以为该总结比较具有代表性和可操作性，因此本文加以引用。
②参见黄越钦．劳动法新论[M]．北京：中国政法大学出版社，2003：3-6．
①[英]梅因．古代法[M]．沈景一译．北京：商务印书馆，1984：97．
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①黄越钦．劳动法新论[M]．北京：中国政法大学出版社，2003：6．
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②“20世纪80年代我国着手起草《劳动法》，因社会制度处于重大变革时期，社会关系欠缺稳定而一直未能出台，1992年市场经济体制确立后，经1993年一年的努力，1994年7月《劳动法》出台，一定程度上，该法如20世纪90年代颁行的其他法律一样，都有应势应急之嫌，自然存在先天欠缺理性的现象。此外，需要指出的是，在《劳动法》起草过程中，我国大陆未曾存在民法雇佣契约理论，法律的起草无任何理论支撑，完全属于‘摸着石头过河’的立法类型。”参见郑尚元．劳动合同法的制度与理念[M]．北京：中国政法大学出版社，2008：22．
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②宗玲．非正规提前退休者的人力资源管理[J]．武汉冶金管理干部学院学报，2009（3）：32．
①宗玲．非正规提前退休者的人力资源管理[J]．武汉冶金管理干部学院学报，2009（3）：31．
②解梅娟，刘晓玲．对我国老龄化趋势下退休政策调整问题的探讨[J]．劳动保障世界，2011（1）：26．
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①董保华．劳动关系调整的法律机制[M]．上海：上海交通大学出版社，2000：129．
②董保华．劳动关系调整的法律机制[M]．上海：上海交通大学出版社，2000：129．
③董保华．劳动关系调整的法律机制[M]．上海：上海交通大学出版社，2000：129．
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①例如邢瑞莱．商榷：退休人员是否是最低工资的适用主体[J]．中国劳动，2007（3）．
②例如赵宏．退休人员继续从业应享受退休待遇[J]．中国公务员，2001（5）．
④参见冯彦君．劳动法学[M]．长春：吉林大学出版社，1999：60-63．
①参见[日]木下正义，小川贤一．劳动法[M]．成文堂，1995：37-38．转引自冯彦君．劳动法学[M]．长春：吉林大学出版社，1999：57．
②参见[日]木下正义，小川贤一．劳动法[M]．成文堂，1995：39．转引自冯彦君．劳动法学[M]．长春：吉林大学出版社，1999：57．
③参见[日]恒藤武二．论争劳动法[M]．东京：世界思想社，1978：67．
④参见[德]沃尔夫冈·多伊普勒．德国雇员权益的维护[M]．康伦亿，谢立斌译．北京：工人出版社，2009．
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②See Cadman v Health and Safety Executive (C-17/05),2006WL1343076,[2006] ECR I-9583, Celex No.605CC0017, ECJ, May18,2006．“the Court went on to state that length of service 'may involve less advantageoustreatment of women than of men in so far as women have entered the labour market more recently than men or morefrequently suffer an interruption of their career'. After making this statement, the Court considered that,'since length ofservice goes hand in hand with experience and since experience generally enables the employee to perform his duties better,the employer is free to reward it without having to establish the importance it has in the performance of specific tasksentrusted to the employees'. The United Kingdom Government defended the view that length of service should in principlebe considered as justified even if the employee shows that it has a disproportionate impact on women. The employer wouldhave to provide specific justification only if the employee were first to show that the weight given to length of service waswholly disproportionate.”参见蔡定剑，刘小楠．反就业歧视法专家建议稿及海外经验[M]．北京：社会科学文献出版社，2010：78．
①蔡定剑，张千帆．海外反就业歧视制度与实践[M]．北京：中国社会出版社，2007：11．
②参见饶志静．英国反就业性别歧视法研究[M]．北京：法律出版，2011：112-116．
③参见蔡定剑，刘小楠．反就业歧视法专家建议稿及海外经验[M]．北京：社会科学文献出版社，2010：87．
①饶志静．英国反就业性别歧视法研究[M]．北京：法律出版，2011：111．
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①参见白澎等．法国社会保障制度[M]．上海：上海人民出版社，2012：104．
②另外这些国家还通过统一男女退休年龄及给予劳动者延迟领取退休金奖励来减轻人口老龄化压力。以英国为例，目前英国养老金领取年龄为男性65岁，女性60岁。根据1995年通过的养老保险法，英国政府逐步将女性退休年龄提高到65岁，以实现男女同龄退休。该法案规定从2010年5月6日至2020年4月6日间逐步将女性退休年龄从60岁提高到65岁，并最终统一男女退休年龄。在推迟领取国家养老金的奖励方面，英国规定如果个人选择推迟领取养老金，那么政府将上调他今后领取的养老金或给予他一定数量的一次性奖励。在2005年4月之前，退休人员每推迟7周领取养老金，其养老金增加1%。在2005年4月以后，退休人员每推迟5周领取养老金，其养老金增加1%。在2005年4月之前，退休人员最迟必须从70岁开始领取养老金。在2005年4月以后，这一限制规定被取消了。2005年4月开始，退休人员如果连续推迟12个月领取养老金，那么他可以选择一次性领取（或选择上述的养老金上调奖励规则。）参见郑春荣．英国社会保障制度[M]．上海：上海人民出版社，2012：95-96．
①“退休年龄”在不同国家有不同的含义，（1）开始领取养老金的年龄（有可能仍在工作）；（2）停止工作的年龄（有可能尚未开始领取养老金）；（3）停止工作并开始领取养老金的年龄。中国当前实施的是第三种类型的定义，即以法定退休年龄为节点，劳动者届时必须退休并领取养老金的一种刚性制度。在中国开始领取养老金与停止工作是同步的，而在许多国家，强制规定劳动者不得工作是违法的。参见郑春荣．英国社会保障制度[M]．上海：上海人民出版社，2012：93．
②See Norma Cohen，Surge in employees past retirement age[J]．The Financial Times，2008（6）．转引自郑春荣．英国社会保障制度[M]．上海：上海人民出版社，2012：93．
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③See Kirsten T. Gobeski， Terry A. Beehr． How retirees work: Predictors of different types of bridgeemployment[J]．Journal of Organizational Behavior，2009：402．
①冯彦君．非典型劳动关系中的报酬权及其实现保障——对我国〈劳动合同法〉相关规定之解析[G]//冯彦君．和谐社会建设与社会法保障．北京：中国劳动社会保障出版社，2008：211．
①谢彭程．公民的基本权利[M]．北京：中国社会科学出版社，1997：94．
①冯彦君．劳动法学[M]．长春：吉林大学出版社，1999：258．
①王全兴．劳动法[M]．北京：法律出版社，1997：419．
②王全兴．劳动法[M]．北京：法律出版社，2008：34．
③侯力强．超过退休年龄继续劳动是劳动关系还是劳务关系[N]．中国劳动保障报，2008-5-20（003）．
①参见黎建飞主编．中华人民共和国劳动法讲解[M]．北京：中国政法大学出版社，1994：57；郭婕，刘俊等．劳动法学[M]．北京：中国政法大学出版社，1999：94；贾俊玲主编．劳动法学[M]．北京：北京大学出版社，2003：60；关怀，林嘉主编．劳动法[M]．北京：中国人民大学出版社，2006：120．转引自李雄．论平等就业权[D]．重庆：西南政法大学，2008：63．
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①吕琳．论劳动者主体界定之标准[J]．法商研究，2005（3）：31．
①刘志鹏．论劳动基准法上之“劳工”[G]//刘志鹏主编．劳动法理论与判决研究．台湾：元照出版公司，2000：10．
②黄越钦．劳动法新论[M]．北京：中国政法大学出版社，2003：94．
①黄程贯．劳动法[M]．台湾：空中大学出版社，1997：67-68．
②黄越钦．劳动法新论[M]．北京：中国政法大学出版社，2003：95．
③黄程贯．劳动法[M]．台湾：空中大学出版社，1997：64．
①林更盛．德国法上近来对劳工概念之讨论与立法[G//“中华民国”劳动法学会编．劳动法裁判选辑（三）．台北：元照出版社，2000：2．
②[德]W·杜茨．劳动法[M]．张国文译．北京：法律出版社，2005：18．
③青木宗也．劳动者·使用者概念与职场[J]．劳动基准法（季刊劳动法别册），1977：29．转引自刘志鹏．论劳动基准法上之“劳工”[G]//刘志鹏主编．劳动法理论与判决研究．台湾：元照出版公司，2000：9．
①候玲玲，王全兴．劳动法上劳动者概念之研究[J]．云南大学学报法学版，2006（1）：68-73．
①参见魏千峰．劳动基准法上之劳工——评释台湾高等法院八十三年劳上字第三十七号判决[G]//“中华民国”劳动法学会编．劳动法裁判选辑（一）．台北：元照出版社，2000：335-336．
②候玲玲，王全兴．劳动法上劳动者概念之研究[J]．云南大学学报法学版，2006（1）：90．
①参见张建伟．论劳动法上劳动者主体界定的标准[D]．重庆：西南政法大学．2008：16．
③姚岚秋．论超龄劳动关系——超龄劳动者再就业法律关系辨析[J]．中国劳动关系学院学报，2009（4）：32．
①潘峰．是劳动关系还是雇佣关系——论退休返聘人员的平等就业[J]．中国人力资源开发，2008（3）：84．
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③李培智．劳动法视角下的老龄劳动者劳动关系研究[J]．河北学刊，2011（1）：144．
①曹晓宏主编．劳动争议案例评析100例[M]．厦门：中山大学出版社，2009：142．
②刑瑞莱．商榷：退休人员是否是最低工资的适用主体[J]．中国劳动，2007（3）：23．
③林娟，王胜芳．“返聘”热潮带来的法律问题及其思考[J]．福建金融管理干部学院学报，2010（6）：41．
④陈立烽，俞薇．退休以后再上班，不再享受全部劳动者权利[N]．闽西日报，2007-9-9（003）．
①金荣标．论退休返聘行为之法律性质[J]．广州广博电视大学学报，2008（5）：94．
②高国梁．非典型劳动者的法律保护[J]．江苏工业学院学报，2010（1）：21．
①奚晓明主编．《最高人民法院劳动争议司法解释（三）》的理解与适用[M]．北京：人民法院出版社，2010：96．
①参见李培智．劳动法视角下的老龄劳动者劳动关系研究[J]．河北学刊，2011（1）：145．
①张文显，于莹．法学研究中的语义研究方法[J]．法学，1991（10）：5-6．
③张文显．法理学[M]．北京：法律出版社，2001：25．
④张文显．二十世纪西方法哲学思潮研究[M]．北京：法律出版社，2006：79．
①See A.Jayier Trevino．The Sociology of Law：Classical and Contemporary Perspectives[M]．New York：St.Martin's Press，1990：6．
②黄昆．劳动法主体体系研究[D]．长沙：湖南大学，2008：13．
①[德]K·茨威格特，H·克茨．比较法总论[M]．潘汉典译．北京：法律出版社，2003：22．
①张文显．法理学[M]．北京：法律出版社，2001：25．
②冯彦君教授在其著作《劳动法学》一书中认为，退休是劳动者年老达到法定年龄或因工丧失劳动能力符合法定条件，退出劳动领域进行休养，退休劳动者是享受养老保险待遇的劳动者。参见冯彦君．《劳动法学》[M]．长春：吉林大学出版社，1999：258．王全兴教授认为，退休是指职工因年老或病残而完全丧失劳动能力，退出生产和工作岗位养老休息时获得一定物质帮助的制度。它是养老保险的基本形式之一。参见王全兴．劳动法[M]．北京：法律出版社，1997：419．
③台湾学者黄越钦在其著作《劳动法新论》中提出，退休是劳动契约终了的原因之一，即基于社会法之原因终了，退休作为劳动条件，长久以来历史发展明白显示出之社会安全性格。参见黄越钦．《劳动法新论》[M]．北京：中国政法大学出版社，2003：147-148．
④郑尚元教授认为，退休是职业劳动者依据法律之规定，在符合法定退休条件时，退出职业劳动领域，依法享受相应退休待遇的一种法律行为以及该法律行为所导致的事实状态。参见郑尚元．企业员工退休金请求权及权利塑造[J]清华法学，2009（6）：30．
①Eugene A．Friedmann，Robert J．Havighurst．The Meanin of Work and Retirement[M]．Chicago：University of Chicago Press，1954：88．
②樊明教授这样描述退休，退休是指劳动者经过青年、壮年的劳动生涯而步入老年，退出劳动的过程。樊明．《退休行为与退休政策》[M]．北京：社会科学文献出版社，2008：1．
③原文：“I know what time is until you ask me for a definition about it, and then I can’t give it to you”．
①辞海编辑委员会．辞海（中）[M]．上海：上海辞书出版社，1999：2984．
②劳动科研所劳动法学研究会编．劳动法手册[M]．北京：经济管理出版社，1998：508．
③关于我国退休适用的对象，可以通过以下法律文件予以确定。一是1978年颁布的国务院《关于工人退休、退职的暂行办法》和《关于安置老弱病残干部的暂行办法》，其中明确规定全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休。二是作为现行退休制度法律基础的1982年颁布的《宪法》，规定国家依照法律规定实行企业、事业组织的职工和国家机关工作人员的退休制度，退休者的生活受到国家和社会的保障。
④张凌竹博士在其博士论文《退休法律制度研究》中对我国劳动法学者关于退休概念的总结梳理的较为全面和清晰，这里笔者实行了“拿来主义”，直接加以使用，在此对作者表示感谢。本部分参见张凌竹．退休法律制度研究[D]．长春：吉林大学法学院，2012：8．
①冯彦君．劳动法学[M]．长春：吉林大学出版社，1999：258．
②王全兴．劳动法[M]．北京：法律出版社，1997：419．
③郑尚元．企业职工退休金请求权及权利塑造[J]．清华法学，2009（6）：30．
④夏正林．论退休权的宪法保障[J]．法学，2006（12）：35．
③[美]E·博登海默．法理学：法律哲学与法律方法[M]．北京：中国政法大学出版社，2004：501．
②张新民．养老金法律制度研究[M]．北京：人民出版社，2007：70．
③张新民．养老金法律制度研究[M]．北京：人民出版社，2007：174．
①2005年河南省平顶山市一名银行女职员以“女性55岁退休属于性别歧视，违反《宪法》”为由，提请劳动仲裁。这是我国首个因不服退休的强制性而提请劳动仲裁的案件。具体案情如下：仲裁提请人周女士，原是中国建设银行平顶山市分行出纳科的副科长。由于年龄到期，单位要求其退休。但是周女士认为自己虽然已经55岁，但是身体很好，完全可以胜任工作，并没有到必须退休的地步，遂与单位进行交涉。对于周女士的要求，建行平顶山市分行认为，依照《国务院关于安置老弱病残干部的暂行办法》，周女士已达到55岁的法定退休年龄，因此必须退休。双方交涉后没有达成一致意见。8月23日，周女士向平顶山市劳动仲裁委员会提出劳动仲裁，要求享受与男职工一样的60周岁退休的权利。她认为，单位的做法属于退休性别歧视，已经违反《宪法》中妇女享有同男性平等权利的规定。平顶山市劳动争议仲裁委员会
10月17日公布裁决结果，申诉人周女士败诉并承担全部费用。平顶山市仲裁庭在裁决书中说，这是根据国务院《关于安置老弱病残干部的暂行办法》规定作出的裁决。申诉人提出的关于《暂行办法》与我国宪法和国际公约相抵触的问题，不属于仲裁委受理范围。参见河南平顶山女职工不愿55岁退休提请仲裁[EB/OL]．http://review.jcrb.com/zyw/n7/ca443058.htm．2012-5-23．
②《宪法》第四十四条规定：“国家依照法律规定实行企事业组织的职工和国家机关工作人员的退休制度。退休人员的生活受到国家和社会的保障。”
③夏正林．论退休权的宪法保障[J]．法学，2006（12）：35．
①陈雄．老年人退休权的宪法分析[J]．法学杂志，2011（2）：35-36．
②参见适龄退休：劳动者的权利还是义务[N]．检察日报，2005-11-7（006）．
③郑尚元．企业职工退休金请求权及权利塑造[J]．清华法学，2009（6）：37．
④Robert von Steinau-Steinrück，Nicky ten Bokum，Tom Flanagan，et al．Age Discrimination：Lawin Europe (European Labor Law in Practice)[M]． Alphen Den Rijn：Kluwer Law International，2009：280．
①See Mark A．Meyer，Maria Daraban．The hubbub on judicial reform[N]．Euro．News．2005，28(9)．
①[美]罗斯科·庞德．通过法律的社会控制法律的任务[M]．沈宗灵，董世忠译．北京：商务印书馆，1984：55．
①龚莉．就业和社会保障——发达国家两大难题[M]．北京：人民出版社，1996：44．转引自冯彦君．劳动法学[M]．长春：吉林大学出版社，1999：95．
①王益英主编．中华法学大辞典（劳动法学卷）[M]．北京：中国检察出版社，1997：169．
②参见冯彦君．劳动法学[M]．长春：吉林大学出版社，1999：95-96．
③王全兴．劳动法[M]．北京：法律出版社，2004：284．另外参见林燕玲．国际劳工标准[M]．中国工人出版社，2002：125；关怀．劳动法[M]．北京：中国人民大学出版社，2001：102；黎建飞．劳动法的理论与实践[M]．北京：中国人民公安大学出版社，2004：201-205；贾俊玲．劳动法学[M]．北京：北京大学出版社，2003：60-61．
②中国社会科学院语言研究所词典编辑室编．现代汉语词典[M]．北京：外语教学与研究出版社，2002：2386-2387．
①王益英主编．中华法学大辞典（劳动法学卷）[M]．北京：中国检察出版社，1997：225-226．
③贾国年．老年人的再就业与晚年生活[J]．人口研究，1994（3）．
④现代汉语词典[M]．北京：商务印书馆，1996：579．
①李旭初，刘兴策主编．新编老年学词典[M]．武汉：武汉大学出版社，2009：213-214．
①姚岚秋．论超龄劳动关系——超龄劳动者再就业法律关系辨析[J]．中国劳动关系学院学报，2009（4）：30．
②丁广宇．超龄劳动者就业法律关系的性质认定[J]．中州学刊，2008（3）：74．
①梁钟廷．台湾中、高龄者劳动市场参与及退休后再就业意愿影响因素之探讨[D]．台北：中正大学，2009：6．
②李冰．高龄劳动者权益保障问题研究[D]．长春：吉林大学，2012：4．
③此外还有学者使用“老龄劳动者”这一称谓，并说明“在当代中国的劳动法中，并没有老龄劳动者这个称谓。本文中所称老龄劳动者是指离、退休人员或超过法定退休年龄而继续为用人单位提供劳动，与用人单位建立劳动关系的劳动者。”可见此处的老龄劳动者与本文研究之“退休再就业”虽然称谓不同但内涵却是基本一致的。参见李培智．劳动法视角下的老龄劳动者劳动关系研究[J]．河北学刊，2011（1）：143．
④金荣标．论退休返聘行为之法律性质[J]．广州广播电视大学学报，2008（5）：92．
①朱正威，刘慧君，肖群鹰．中国退休返聘公共政策环境分析[J]．西安交通大学学报（社会科学版），2005（2）：15-16．
②何平，华应放等．非正规就业群体社会保障问题研究[M]．北京：中国劳动社会保障出版社，2008：4．
①李环．和谐社会与中国劳动关系[M]．北京：中国政法大学出版社，2007：36．
②例如，李强把社会分层界定为：“社会成员、社会群众因社会资源占有不同而产生的层化或差异现象，尤其是指建立在法律、法规基础上的制度化的社会差异体系。”参见李强．社会分层十讲[M]．北京：社会科学文献出版社，2008：1．李路路认为：“社会分层就是根据人民在人力资本、经济资本、声望资本及教育资本等方面的不同占有，所表现出来的相对稳定的资本持有格局。”参见李路路．制度转型与分层结构的变迁[J]．中国社会科学，2002（6）：106．刘祖云则认为：“社会分层就是依据社会成员对社会资源的占有状况不同而形成的登记序列。”参见刘祖云．社会分层的若干理论问题新探[J]．江汉论坛，2002（9）：90．转引自王天玉．工作权研究[M]．北京：中国政法大学出版社，2011：76．
①参见段若鹏，钟声等．中国现代化进程中的阶层结构变动研究[M]．北京：人民出版社，70-86．
②根据这一标准编者将我国劳动者阶层分为十个阶层，即国家与社会管理阶层，经理阶层，私营企业主阶层，专业技术人员阶层，办事人员阶层，个体工商户阶层，商业服务人员阶层，产业个人阶层，农业劳动者阶层，城乡无业、失业和半失业人员阶层。参见陆学艺．当代中国社会阶层的分化与流动[N]．北京日报，2006-6-19（019）．
①参见李环．和谐社会与中国劳动关系[M]．北京：中国政法大学出版社，2007：37-60．
①参见樊明．退休行为与退休政策[M]．北京：社会科学文献出版社，2008：97．
①沈宗灵．现代西方法理学[M]．北京：北京大学出版社，1992：109．
②冯彦君．劳动权的多重意蕴[J]．当代法学，2004（2）：41．
①冯彦君．劳动权的多重意蕴[J]．当代法学，2004（2）：41．
②冯贵山主编．迈向21世纪老龄问题探讨（老年学文集之六）[M]．北京：中国文联出版公司，1997：4．
①王明生，郭慧敏．非标准劳动关系研究[J]．海南大学学报人文社会科学版，2009（5）：520．
②参见邓琮琮，张学忠．我国专业技术人才依旧短缺评价和分配制度要做重要改革[N]．中国青年报，2002-7-10．
①参见[法]弗雷德里克·巴斯夏．和谐经济论[M]．王家宝等译．北京：中国社会科学出版社，1995：52．
①杨宜勇．中国老龄社会背景下的退休安排[M]．北京：中国劳动社会保障出版社，2008：35．
②参见曾庆敏．老年立法研究[M]．北京：社会科学文献出版社，2011：154．
③谢荣堂．社会保险法律制度研究比较[G]//游劝荣主编．劳动与社会保障法律制度比较研究．北京：人民法院出版社，2011：482．
①杜鹏．中国老年人主要生活来源的现状与变化[J]．人口研究，2003（6）：41．
②王红漫．老年人再就业状况及影响因素分析——来自北京大学燕园地区的调查[J]．市场与人口分析，2001（1）：67．
①参见杨宜勇．中国老龄社会背景下的退休安排[M]．北京：中国劳动社会保障出版社，2008：33．
②贾国年．老年人的再就业与晚年生活[J]．人口研究，1994（2）：52．
①王红漫．老年人再就业状况及影响因素分析——来自北京大学燕园地区的调查[J]．市场与人口分析，2001（1）：67．
②林晓云．美国劳动雇佣法[M]．北京：法律出版社，2007：92．
①Catherine Barnard．New Developments in Employment Discrimination Law[C]．The UK Report，2008JILPTReport，No．6．
①饶志静．英国反就业性别歧视法研究[M]．北京：法律出版社．2011：67．
②笹岛芳雄．现代の劳动问题[M]．东京：中央经济社，平成14年：84-85．
③本部分有关日本相关立法的梳理参见蔡定剑，张千帆主编．海外反就业歧视制度与实践[M]．北京：中国社会科学出版社，2007：366．
②《雇佣保险法》第37条第2款规定：“65岁前失业的高龄劳动者可获得支付。”第3、4款进一步规定了高龄劳动者的支付资和:保险金的计算方法及其额度。另外该法第61条第1款规定对年满60岁后继续其工作的高龄劳动者在其工资少于60岁时的日工资×30的75%时，支付继续工作基本金；该条第2款规定对60岁退休后在固定岗位上再就业的高龄劳动者在其工资少于规定的日工资×30的75%时，支付高龄者再就业金。参见青山善充等编．小六法[M]．有斐阁，平成17年：2007-2011．转引自蔡定剑，张千帆主编．海外反就业歧视制度与实践[M]．北京：中国社会科学出版社，2007：380-381．
①Christina Benita Wilke．German Pension Reform (Sozialokonomische Schriften)[M]．Peter Lang GmbH，2009：57．
②Heather Gibson，Jerome．Leisure and Aging:Theory and Practice[M]．Human Kinetics，2011：12．
③林晓云．美国劳动雇佣法[M]．北京：法律出版社，2007：93．
④善意职业资格是指雇主在承认其从事歧视性雇佣行为的前提下所提出的抗辩理由。在善意的前提下，以某些本来为美国《1964年民权法》第七章所禁止的歧视原因作为职业资格要求是为法律所允许的。根据《1964年民权法》第七章Section703（e）（1）的规定，这样的划分在善意的前提下并不为法律所禁止。但是法院同时也要求雇主在进行善意职业资格抗辩时，必须首先证明年龄要求是对其商业要素具有合理必要性的，然后再证明所有或绝大多数的超过一定年龄的个人都不称职，或证明对超过这一年龄的个人进行逐个甄别是不现实或者不可能的，以此证明该雇主以年龄作为个案分析的替代标准时期行业特殊性的需要。SeeWesten Air Lines，Inc．v．Criswell472U．S．400，105S．Ct．2743，86L．Ed．2d321（1985）．
①Trans World Airlines，Inc．v．Thurston469U．S．111，105S．Ct．613，83L．Ed．2d523．
①林晓云．美国劳动雇佣法[M]．北京：法律出版社，2007：240-241．
②参见蔡定剑，刘小楠．反就业歧视法专家建议稿及海外经验[M]．北京：社会科学文献出版社，2010：54．
①朱正威，刘慧君，肖群鹰．中国退休返聘公共政策环境分析[J]．西安交通大学学报（社会科学版），2005（2）：18．
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①蔡定剑，刘小楠．反就业歧视法专家建议稿及海外经验[M]．北京：社会科学文献出版社，2010：203．
①夏正林．论退休权的宪法保障[J]．法学，2006（12）：39．
①许建宇．劳动合同法应寻求适用范围的突破[J]．中国劳动，2006（5）：23．
①杜万华，王林清．《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》的理解与适用[J]．人民司法，2010（19）：18．
②此处的第二种意见在该书中是指已达退休年龄但未办理退休手续人员与用人单位用工关系性质应为劳动关系。
③奚晓明主编.《最高人民法院劳动争议司法解释（三）》的理解与适用[M]．北京：人民法院出版社，2010：99．
①李凌云．柔性退休人员的劳动关系探析[J]．上海企业，2010（10）：60．
①参见上海市劳动和社会保障局《关于特殊劳动关系有关问题的通知》[沪劳保关发（2003）24号]．
②姚岚秋．论超龄劳动关系——超龄劳动者再就业法律关系辨析[J]．中国劳动关系学院学报，2009（4）：31．
①参见上海市劳动和社会保障局《关于特殊劳动关系有关问题的通知》[沪劳保关发（2003）24号]．
②参见王明生，郭慧敏．非标准劳动关系研究[J]．海南大学学报人文社会科学版，2009（5）：520．
①Par exemple，Délibération de la HALDE n°2006-24du6Février2006．转引自蔡定剑，张千帆主编．海外反就业歧视制度与实践[M]．北京：中国社会科学出版社，2007：143．
①Lord Lester of Herne Hill QC．Equality and United Kingdom Law：Past，Present and Future[M]．Public Law：77．
①董保华．劳动关系调整的法律机制[M]．上海：上海交通大学出版社，2000：220．
①冯彦君．民法与劳动法：制度的发展与变迁[J]．社会科学战线，2001（3）：200．
②王泽鉴．民法概要[M]．北京：中国政法大学出版社，2003：78．
③[日]星野英一．民商法论丛·私法中的人[M]．王闯译．北京：中国法制出版社，2004：184．
①黄越钦．劳动法新论[M]．北京：中国政法大学出版社，2003：35．
②王松柏．劳动法上合意终止契约、调职、同时履行抗辩权与雇主不依契约给付报酬之认定与适用问题之研究[J]．东吴大学法律学报，2000（2）：98．
①参见陈枝辉编著．劳动争议疑难案件仲裁审判要点与依据[M]．北京：法律出版社，2010：29-30．
①Chaim Perelman，Justice[M]．New York，1967：24．转引自：[美]E·博登海默．法理学：法哲学与法律方法[M]．邓正来译，北京：中国政法大学出版社，2004：309．
②[英]弗里德里希·冯·哈耶克．自由秩序原理（上）[M]．邓正来译，上海：生活·读书·新知三联书店，1997：103．
①[美]E·博登海默．法理学：法哲学与法律方法[M]．邓正来译，北京：中国政法大学出版社，2004：310．
①冯彦君．劳动权论略[J]．社会科学战线，2003（1）：169．
②中共中央马克思恩格斯列宁斯大林著作编译局编译．马克思恩格斯选集（第三卷）[M]．北京：人民出版社，1995：644．
①参见贾国年．老年人的再就业与晚年生活[J]．人口研究，1994（2）：51．
①张文显．法学基本范畴研究[M]．北京：中国政法大学出版社，1993：170-171．
①[日]星野英一．私法中的人[G]．王闯译//梁慧星主编．民商法论丛[M]．北京：法律出版社，1997：167．
②董保华．社会法原论[M]．北京：中国政法大学出版社，2001：263．
①常凯主编．劳动关系，劳动者，劳权——当代中国的劳动问题[M]．北京：中国劳动出版社，1995：14．
②常凯主编．劳动关系，劳动者，劳权——当代中国的劳动问题[M]．北京：中国劳动出版社，1995：14．
③例如laborer（劳动者、劳工），worker（工人、职工），personnel（员工），employee（雇员、雇工），wageworker（工薪收入者），employed labor（雇佣工人）．
④[德]W·杜茨．劳动法[M]．张国文译．北京：法律出版社，2005：16．
①劳动和社会保障部劳动科学研究所编．外国劳动和社会保障法选[M]．北京：中国劳动出版社，1999：555．
②王全兴．劳动法上劳动者概念之研究[J]．云南大学学报法学版，2006（1）：68．
③FLSA§3（e）（1），29U.S.C.A．§203（e）（1）．
④参见我国台湾地区《劳动基准法》第2条．
⑤常凯主编．劳动关系学[M]．北京：中国劳动社会保障出版社，2005：154-155．
①参见林晓云主编．美国劳动雇佣法[M]．北京：法律出版社，2007：21．
②331US722－731（1947）；Federal Labor Standards Legislation，Id．转引自魏千峰．劳动基准法上之劳工——评释台湾高等法院八十三年劳上字第三十七号判决[C]//台湾劳动法学会编．劳动法裁判选辑（一）．台北：元照出版有限公司，1999：336．
③参见林晓云主编．美国劳动雇佣法[M]．北京：法律出版社，2007：34．
①例如，《职业能力开发促进法》、《障碍者雇佣促进法》、《健康保险法》等．
②田思路，贾秀芬．契约劳动的研究——日本的理论与实践[M]．北京：法律出版社，2007：69．
①参见田思路，贾秀芬．契约劳动的研究——日本的理论与实践[M]．北京：法律出版社，2007：83．
①劳动和社会保障部劳动科学研究所编．外国劳动和社会保障法选[M]．北京：中国劳动出版社，1999：327．
②参见MünchArbR/Richardi，23RdNr13ff；RGRK/Schliemannn，611BGB RdNr972ff （982ff）．转引自林更盛．德国法上近来对劳工概念之讨论与立法[A]．台湾劳动法学会编．劳动法裁判选辑（三）[M]．台北：元照出版股份有限公司，1999：3．
①参见MünchArbR/Richardi，§23，RdNr42；RGRK/Schliemannn，§611BGB RdNr1014f；M nchKomm/Rosenfelder，aaO，S．111ff。转引自林更盛．德国法上近来对劳工概念之讨论与立法[G]//台湾劳动法学会编．劳动法裁判选辑（三）．台北：元照出版股份有限公司，1999：4．
①参见石美遐主编．劳动关系国际比较[M]．北京：中国劳动社会保障出版社，2010：184．
②参见石美遐主编．劳动关系国际比较[M]．北京：中国劳动社会保障出版社，2010：185．
①参见叶静漪，[瑞典]Ronnie Eklund主编．瑞典劳动法导读[M]．北京：北京大学出版社，2008：211-213．
①常凯主编．劳动关系·劳动者·劳权——当代中国的劳动问题[M]．北京：中国劳动出版社，1995：13．
①姜颖．劳动合同法论[M]．北京：法律出版社，2006：39．
①李海明，郑尚元．寻找被认可的劳动法——评《中华人民共和国劳动合同法》[G]//林嘉主编．社会法评论（第四卷）．北京：中国人民大学出版社，2009：5．
①李海明．论劳动法上的劳动者[J]．清华法学，2011（2）：118．
①参见郑尚元，李海明，扈春海．劳动和社会保障法学[M]．北京：中国政法大学出版社，2008．
①参见夏积智．劳动法概念以及我国劳动立法的回顾与展望[G]//西北政法学院教材科编．《劳动法学》参考资料．西安：西北政法学院教材科，1984：14．
②李海明．论劳动法上的劳动者[J]．清华法学，2011（2）：120．
③大陆学者关于劳动关系从属性的学说大同小异，且大多是借鉴台湾学者关于劳动关系或劳动者从属性的论述加以总结概括得来，在这里笔者考虑到直接援引原著更为准确，故文中引用的均为台湾学者的观点。
④黄程贯．劳动法[M]．台北：空中大学印行，2001：63．
①台湾地区劳动法学会编．劳动基准法释义——施行二十年之回顾与展望[C]．台北：新学林出版股份有限公司，2005：55．
①张文显主编．法理学[M]．北京：法律出版社，1997：75．
②该学说的代表人物是山本吉人教授，其在《雇佣形态和劳动法》一书中指出，劳动者概念的把握应当从“阶级的从属论”的立场出发，参考以下两个指标：1、企业对劳动者的约束程度；2、契约关系的实际状态是否符合民法上的委托、承包契约的本质。参见田思路，贾秀芬．契约劳动的研究——日本的理论与实践[M]．北京：法律出版社，2007：98．
③该学说的代表人物是恒藤武教授，其在《劳动基准法》一书中指出，从“组织的从属论”的立场出发能很好的对劳动者的概念加以全面的说明，并提出了从属性的三个基准：1、由谁掌握生产手段或经营所必需的设备、资本的管理权；2、指挥命令的形态；3、提供劳动时，劳动条件的决定方法和内容。参见田思路，贾秀芬．契约劳动的研究——日本的理论与实践[M]．北京：法律出版社，2007：99．
④该学说的代表人物是片冈升、竹下两位教授，认为劳动者从属性应当是人的从属性和经济从属性两个要素的结合，具体参考以下标准：1、习以为常的归属关系的有无；2、第三者代替行使性的有无；3、辅助劳动力利用的有无；4、生产资料、生产工具的所有关系；5、报酬的内容。参见田思路，贾秀芬．契约劳动的研究——日本的理论与实践[M]．北京：法律出版社，2007：100．
⑤侯玲玲，王全兴．劳动法上劳动者概念之研究[J]．云南大学学报法学版，2006（1）：72．
①FLSA§3（e）（1），29U．S．C．A．§203（e）（1）．
②参见东京大学劳动法研究会编．注释劳动基准法（上卷）[M]．东京：有斐阁出版社，2003：140．转引自田思路，贾秀芬．契约劳动的研究——日本的理论与实践[M]．北京：法律出版社，2007：70．
①Max Rheinstein．Education for Legal Craftsmanship，30Iowa Law Review408，1945：45．转引自[美]E·博登海默．法理学：法哲学与法律方法[M]．邓正来译，北京：中国政法大学出版社，2004：504．
②[英]哈特．法律的概念[M]．许家馨，李冠宜译．北京：法律出版社，2011：115．
③参见梁慧星．民法解释学[M]．北京：中国政法大学出版社，1996：292．
①黄越钦．劳动法新论[M]．北京：中国政法大学出版社，2003：23．
②郑成良．法学方法论[G]//王亚新等著．法学进阶之路．北京：中国人民大学出版社，2008：169．
③Dr．iur．Abbo Junker．Grundkurs Arbeitsrecht [M]．München：Verlag C．H．Beck，2010：52．
①[德]W·杜茨．劳动法[M]．张国文译．北京：法律出版社，2005：18．
②S．MünchArbR/Richardi，23RdNr13ff；RGRK/Schliemannn，611BGB RdNr972ff（982ff）．
①姚岚秋．论超龄劳动关系——超龄劳动者再就业法律关系辨析[J]．中国劳动关系学院学报，2009（4）：32．
②最高人民法院《解释三》第七条之规定即是从立法上对此观点的支持。该规定是对特定退休再就业人员劳动者身份的直接否定，但对于其他退休人员身份的定性如何，笔者将在后文中进行详细分析解读。另外还有学者根据养老保险待遇的享受与否对退休人员的身份进行了不同的定性。参见金荣标.论退休返聘行为之法律性质[J].广州广博电视大学学报，2008（5）：94．
①参见董保华．劳动合同立法的争鸣与思考[M]．上海：上海人民出版社，2011：42．
②[德]拉的布鲁赫．法律中的人[G]//拉的布鲁赫．拉的布鲁赫著作集（5）．桑田三郎、常盘忠允译．东京：东京大学出版社，1962：12．
①王天玉．求同存异：劳动者的身份认定与层级结构[J]．广东社会科学，2011（6）：235．
①刘畅，陈睿．特殊劳动关系探讨模糊的是否可以清晰[J]．中国劳动，2006（7）：8．
②[德]卡尔·拉伦茨．法学方法论[M]．北京：商务印书馆，2005：210．
③黄程贯．劳动法[M]．台北：空中大学，1997：22．
①持类似观点的学者及文献有：曹晓宏主编．劳动争议案例评析100例[M]．厦门：中山大学出版社．2009：142；刑瑞莱．商榷：退休人员是否是最低工资的适用主体[J]．中国劳动，2007(3)：23；林娟，王胜芳．“返聘”热潮带来的法律问题及其思考[J]．福建金融管理干部学院学报，2010（6）：41；陈立烽，俞薇．退休以后再上班，不再享受全部劳动者权利[N]．闽西日报，2007-07-09（003）．
②持类似观点的学者及文献有：潘峰．是劳动关系还是雇佣关系——论退休返聘人员的平等就业[J]．中国人力资源开发，2008（3）：84；袁纪云．退休者的劳动权利问题探讨[D]．成都：四川大学，2006：18；李培智．劳动法视角下的老龄劳动者劳动关系研究[J]．河北学刊，2011（1）：144．
②姜颖．劳动合同法论[M]．北京：法律出版社，2006：52．
③丁广宇．超龄劳动者就业法律关系的性质认定[J]．中州学刊，2008（3）：77．
②李凌云．柔性退休人员的劳动关系探析[J]．上海企业，2010（10）：61．
②参见金荣标．论退休返聘行为之法律性质[J]．广州广博电视大学学报，2008（5）：95．
③王松柏．劳动法上合意终止契约、调职、同时履行抗辩权与雇主不依契约给付报酬之认定与适用问题之研
究[J]．东吴大学法律学报，2000（2）：98．
①王全兴．劳动法[M]．北京：法律出版社，2004：143．
①奚晓明主编．《最高人民法院劳动争议司法解释（三）》的理解与适用[M]．北京：人民法院出版社，2010：97
①丁广宇．超龄劳动者就业法律关系的性质认定[J]．中州学刊，2008（3）：77．
①金荣标．论退休返聘行为之法律性质[J]．广州广博电视大学学报，2008（5）：94．
②姚岚秋．论超龄劳动关系——超龄劳动者再就业法律关系辨析[J]．中国劳动关系学院学报，2009（4）：33．
①林更盛．德国法上近来对劳工概念之讨论与立法[G]//台湾劳动法学会编．劳动法裁判选辑（三），台北：元照出版社，2000：14．
②[日]大须贺明．生存权论[M]．林浩译．北京：法律出版社，2001：12．
③[美]E·博登海默．法律学——法律哲学与法律方法[M]．邓正来译．北京：中国政法大学出版社，2004：6．
①[英]弗里德里希·冯·哈耶克．经济、社会与政治——哈耶克思想精髓[M]．冯克利译．南京：江苏人民出版社，2000：14．
②关于退休再就业用工关系属性的分歧虽然只涉及劳动关系与劳务关系，但如果放眼整个劳动法之劳动关系的研究我们就不得不提到另一个概念——雇佣关系。实际上正是由于劳动关系、劳务关系、雇佣关系这三个概念在学理和实践中的混淆使用，使得劳动关系的判定愈加的模糊和困难。《解释三》中对劳务关系的使用将劳务关系与劳动关系的区分明确化，表明了两者之间的并列关系。那么雇佣关系在其中又扮演什么样的角色呢？对此学者们分歧很大，有的学者认为雇佣关系是劳动关系的上位概念，与劳务关系是相互并列的概念。有的学者则认为雇佣关系是劳动关系的从属概念，雇佣关系包含于劳动关系，还有学者认为雇佣关系与劳动关系也是并列存在的不同的概念，两者是截然不同的。究竟采用哪种观点呢？笔者认为应当从扩大劳动法适用范围角度去考虑。未来无论典型抑或非典型劳务提供行为都接受劳动法的调整是大势所趋，劳动关系与劳务关系作为并存的法律概念更具有划疆而治的意义，因此我们完全可以将雇佣关系和劳动关系视为同质概念不再进行区分，这样既避免了劳动关系研究中近似概念造成的不必要的困扰，同时也与国际劳工组织在概念使用上保持了一致。
③有学者认为：“劳动关系中主体双方都是确定的，一方必须是符合法定条件的用人单位，即机关、企事业单位、社会团体或个人经济组织；另一方只能是自然人，而且必须是符合劳动年龄条件，能够履行劳动合同义务的自然人。劳务关系的主体类型较多，双方可能都是单位，也可能都是自然人，还可能一方是单位，一方是个人。法律法规未对劳务关系主体提出特别要求。”参见王丽美．试论劳动关系与劳务关系的区别[J]．法制与社会，2009（9）：383．另外学者曾礼庆在其文章《劳动关系与劳务关系的差异性分析及认定》中也有类似的论述。
④有学者认为，劳动关系两个主体之间不仅存在财产关系即经济关系，还存在着人身关系，即行政隶属关系。劳动关系双方当事人之间的法律地位虽然是平等的，但在实际生活中的地位是不平等的，这就是我们常说的用人单位是强者，劳动者是弱者；劳务关系主体之间只存在经济关系，双方之间是一种平等的民事关系，不存在谁强谁弱的问题。参见胡新建．劳务关系、雇佣关系、劳动关系之辨析与建构[J]．温州大学学报（社会科学版），2010（3）：54．
⑤学者曾礼庆认为：“在劳动关系中，用人单位按照劳动的数量和质量及国家的有关规定给付劳动报酬，体现按劳分配的原则；而劳务关系中的劳务价格是案等价有偿的市场原则支付，完全由双方当事人协商确定。”参见曾礼庆．劳动关系与劳务关系的差异性分析及认定[J]．法制与社会，2007（7）：52．
①有学者认为，劳动关系一般适用《劳动法》、《劳动合同法》的规定，受社会法调整，对雇主的责任进行了规定，因此国家干预程度较大；劳务关系中国家干预的成分较少，除少部分法律的强制性规定以外，以意思自治为基本原则，双方当事人完全可以自由决定合同的内容及相应的条款。参见胡新建．劳务关系、雇佣关系、劳动关系之辨析与建构[J]．温州大学学报（社会科学版），2010（3）：54．
②史尚宽．债法各论[M]．台北：荣泰印书馆，1981：277．
③二战后初期主要文献参阅Hueck/Nipperdey，Lehrbuch desArbeisrechts（1963），I S．41；Nikisch，Arbeitsrecht（1961），S．6ff；RGRK/Schliemannn，611BGB RdNr1005ff，1015；Erman/Hanau，611BGB RdNr56；MünchArbR/Richardi，23RdNr36ff。转引自林更盛．德国法上近来对劳工概念之讨论与立法[G]//台湾劳动法学会编．劳动法裁判选辑（三），台北：元照出版社，2000：3．
①参见[日]横井芳弘．雇佣契約と勞動契約——勞動の從屬性[M]．東京都：有斐閣，2002：5．
②候玲玲，王全兴．劳动法上劳动者概念之研究[J]．云南大学学报法学版，2006（1）：73．在该文中，作者还具体阐述了从属性标准的具体内容，一、人格从属性：1、广泛的指示权，即用人单位是否能够单方确定工作的时间、地点、业务；2、整体性，即提供的工作是否为企业日常经营不可缺的部分；3、关系的持续性，即是否长期地为某一雇主工作。二、经济从属性：1、利他性，即为他人，而非为自己提供劳动；2、工作供给，即利用他人提供原料、工具设备或其他条件从事劳动；3、收入依附性，即以他人给付的劳动报酬作为其主要生活来源。笔者以为该总结比较具有代表性和可操作性，因此本文加以引用。
②参见黄越钦．劳动法新论[M]．北京：中国政法大学出版社，2003：3-6．
①[英]梅因．古代法[M]．沈景一译．北京：商务印书馆，1984：97．
②董保华．劳动关系调整的法律机制[M]．上海：上海交通大学出版社，2000：47．
①黄越钦．劳动法新论[M]．北京：中国政法大学出版社，2003：6．
①郑尚元．劳动合同法的制度与理念[M]．北京：中国政法大学出版社，2008：19．
①[英]罗宾·科恩保罗·肯尼迪．全球社会学[M]．文军等译．北京：社会科学出版社，2001：106．转引自董保华．劳动合同立法的争鸣与思考[M]．上海：上海人民出版社，2011：80．
②“20世纪80年代我国着手起草《劳动法》，因社会制度处于重大变革时期，社会关系欠缺稳定而一直未能出台，1992年市场经济体制确立后，经1993年一年的努力，1994年7月《劳动法》出台，一定程度上，该法如20世纪90年代颁行的其他法律一样，都有应势应急之嫌，自然存在先天欠缺理性的现象。此外，需要指出的是，在《劳动法》起草过程中，我国大陆未曾存在民法雇佣契约理论，法律的起草无任何理论支撑，完全属于‘摸着石头过河’的立法类型。”参见郑尚元．劳动合同法的制度与理念[M]．北京：中国政法大学出版社，2008：22．
①高国梁．非典型劳动者的法律保护[J]．江苏工业学院学报，2010（1）：21．
①蒋月主编．劳动法：案例评析与问题研究[M]．北京：中国法制出版社，2009：34．
①解梅娟，刘晓玲．对我国老龄化趋势下退休政策调整问题的探讨[J]．劳动保障世界，2011（1）：26．
②宗玲．非正规提前退休者的人力资源管理[J]．武汉冶金管理干部学院学报，2009（3）：32．
①宗玲．非正规提前退休者的人力资源管理[J]．武汉冶金管理干部学院学报，2009（3）：31．
②解梅娟，刘晓玲．对我国老龄化趋势下退休政策调整问题的探讨[J]．劳动保障世界，2011（1）：26．
①董保华．社会法原论[M]．北京：中国政法大学出版社，2001：201-202．
①董保华．劳动关系调整的法律机制[M]．上海：上海交通大学出版社，2000：128．
②国际劳工组织．1981年促进集体谈判公约（第154号），第2条．
①董保华．劳动关系调整的法律机制[M]．上海：上海交通大学出版社，2000：129．
②董保华．劳动关系调整的法律机制[M]．上海：上海交通大学出版社，2000：129．
③董保华．劳动关系调整的法律机制[M]．上海：上海交通大学出版社，2000：129．
①国际劳工局．一个公平的全球化：国际劳工组织的作用[C]//局长关于全球化的社会影响世界委员会的报告，日内瓦：国际劳工大会，2004：18-19．
①钱斐．雇佣关系与劳动关系及其法律调整机制研究[D]．上海：华东政法学院，2005：56．
①李海明．论劳动法上的劳动者[J]．清华法学，2011（2）：129．
①例如吴超英．超过退休年龄工作受伤能否享受工伤保险待遇[J]．中国社会保障，2010（4）；张蕊芳．超龄职工的工伤如何认定[N]．人民法院报，2009-5-1（6）；黄晶．超龄劳动者工伤保险待遇问题[J]．辽宁科技学学报，2010（1）．
①例如邢瑞莱．商榷：退休人员是否是最低工资的适用主体[J]．中国劳动，2007（3）．
②例如赵宏．退休人员继续从业应享受退休待遇[J]．中国公务员，2001（5）．
④参见冯彦君．劳动法学[M]．长春：吉林大学出版社，1999：60-63．
①参见[日]木下正义，小川贤一．劳动法[M]．成文堂，1995：37-38．转引自冯彦君．劳动法学[M]．长春：吉林大学出版社，1999：57．
②参见[日]木下正义，小川贤一．劳动法[M]．成文堂，1995：39．转引自冯彦君．劳动法学[M]．长春：吉林大学出版社，1999：57．
③参见[日]恒藤武二．论争劳动法[M]．东京：世界思想社，1978：67．
④参见[德]沃尔夫冈·多伊普勒．德国雇员权益的维护[M]．康伦亿，谢立斌译．北京：工人出版社，2009．
①冯彦君．同工同酬原则的困惑与反思[J]．法商研究，2011（2）：61．
②Aristotle．The Empty Idea of Equality[J]．Harvard Law Review，1982（95）：547．转引自[英]凯瑟琳·巴纳德．欧盟劳动法[M]．付欣译．北京：中国法制出版社，2005：225．
①蔡定剑，张千帆．海外反就业歧视制度与实践[M]．北京：中国社会出版社，2007：21．
②See Cadman v Health and Safety Executive (C-17/05),2006WL1343076,[2006] ECR I-9583, Celex No.605CC0017, ECJ, May18,2006．“the Court went on to state that length of service 'may involve less advantageoustreatment of women than of men in so far as women have entered the labour market more recently than men or morefrequently suffer an interruption of their career'. After making this statement, the Court considered that,'since length ofservice goes hand in hand with experience and since experience generally enables the employee to perform his duties better,the employer is free to reward it without having to establish the importance it has in the performance of specific tasksentrusted to the employees'. The United Kingdom Government defended the view that length of service should in principlebe considered as justified even if the employee shows that it has a disproportionate impact on women. The employer wouldhave to provide specific justification only if the employee were first to show that the weight given to length of service waswholly disproportionate.”参见蔡定剑，刘小楠．反就业歧视法专家建议稿及海外经验[M]．北京：社会科学文献出版社，2010：78．
①蔡定剑，张千帆．海外反就业歧视制度与实践[M]．北京：中国社会出版社，2007：11．
②参见饶志静．英国反就业性别歧视法研究[M]．北京：法律出版，2011：112-116．
③参见蔡定剑，刘小楠．反就业歧视法专家建议稿及海外经验[M]．北京：社会科学文献出版社，2010：87．
①饶志静．英国反就业性别歧视法研究[M]．北京：法律出版，2011：111．
①Western Air Lines，Inc．v．Criswell472U．S．400，105S．Ct．2743，86L．Ed．2d321（1985）．
①Lord Lester of Herne Hill QC．Equality and United Kingdom Law：Past，Present and Future．Public Law：77．
①冯彦君，李娜．退休再就业：劳动关系抑或劳务关系——兼评“社会保险标准说”[J]．社会科学战线，2012（7）：183．
②胡玉浪．论同工同酬权的法律保护[J]．河南省政法管理干部学院学报，2008（6）：146．
①参见白澎等．法国社会保障制度[M]．上海：上海人民出版社，2012：104．
②另外这些国家还通过统一男女退休年龄及给予劳动者延迟领取退休金奖励来减轻人口老龄化压力。以英国为例，目前英国养老金领取年龄为男性65岁，女性60岁。根据1995年通过的养老保险法，英国政府逐步将女性退休年龄提高到65岁，以实现男女同龄退休。该法案规定从2010年5月6日至2020年4月6日间逐步将女性退休年龄从60岁提高到65岁，并最终统一男女退休年龄。在推迟领取国家养老金的奖励方面，英国规定如果个人选择推迟领取养老金，那么政府将上调他今后领取的养老金或给予他一定数量的一次性奖励。在2005年4月之前，退休人员每推迟7周领取养老金，其养老金增加1%。在2005年4月以后，退休人员每推迟5周领取养老金，其养老金增加1%。在2005年4月之前，退休人员最迟必须从70岁开始领取养老金。在2005年4月以后，这一限制规定被取消了。2005年4月开始，退休人员如果连续推迟12个月领取养老金，那么他可以选择一次性领取（或选择上述的养老金上调奖励规则。）参见郑春荣．英国社会保障制度[M]．上海：上海人民出版社，2012：95-96．
①“退休年龄”在不同国家有不同的含义，（1）开始领取养老金的年龄（有可能仍在工作）；（2）停止工作的年龄（有可能尚未开始领取养老金）；（3）停止工作并开始领取养老金的年龄。中国当前实施的是第三种类型的定义，即以法定退休年龄为节点，劳动者届时必须退休并领取养老金的一种刚性制度。在中国开始领取养老金与停止工作是同步的，而在许多国家，强制规定劳动者不得工作是违法的。参见郑春荣．英国社会保障制度[M]．上海：上海人民出版社，2012：93．
②See Norma Cohen，Surge in employees past retirement age[J]．The Financial Times，2008（6）．转引自郑春荣．英国社会保障制度[M]．上海：上海人民出版社，2012：93．
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