公司董事民事责任研究
|
摘要
在所有权与经营权普遍分离的现代公司治理结构中，公司董事的权力日益膨胀，与此相应，对董事义务与责任的研究开始引起学界的广泛关注。遗憾的是，我国现行《公司法》在董事民事责任方面的规定过于单薄，有关董事对第三人的责任以及董事责任限制等方面的立法尚属空白。本文试图从实体法角度对董事民事责任作系统地理论与实践探讨，以求对我国未来《公司法》的修正提供些许参考。全文共三部分，约四万八千字。
第一部分探讨了公司董事承担民事责任的理论基础。该部分的探讨围绕两个方面进行：一是董事的法律地位，二是董事行为与公司行为的区分。前者解决董事承担民事责任的性质问题，后者则解决具体民事责任的归属问题。鉴于董事与公司法律关系的复合性，本文主张不再努力还原董事与公司关系在传统私法关系中的某种定位，而是根据董事的各种法律行为对公司产生的影响，在不同层面上确定董事在不同情况下的真实身份。在区分董事个人行为与公司行为时，本文赞同“执行职务说”，并认为董事某一违法行为的实施，不仅可能构成董事个人过错或法人过错，还有可能构成董事个人与法人的共同过错。
第二部分剖析了公司董事民事责任的基本构成。该部分对董事对公司的责任进行了类型化分析，并对董事对第三人的责任进行了系统探讨，认为董事对第三人的责任分为两类，一类是基于公司社会责任承担的法定责任，另一类是基于一般侵权法原理承担的侵权责任。同时，指出董事对第三人造成的直接损害，可能与公司构成共同过错从而对第三人承担连带侵权责任，但董事对第三人造成的间接损害，不必让董事直接对第三人承担责任，必要时可运用代位权制度追究董事的间接责任。
第三部分介绍了公司董事民事责任的限制与保险。该部分首先对董事民事责任限制的法理与立法模式进行了比较研究，并试图在此基础上构建我国董事民事责任限制制度。尔后，该部分对董事民事责任保险的必要性与可行性进行了分析，试图从制度上协调该项保险与民法基本理论的冲突。
In the structure of modern corporate govemance,the ownership and the power of operating are widespread disjunctive,and the board director's power inflates increasingly.With this cowgirl,the educational circles begin to pay extensive attention to the study on board director's duty and liability.Sorry is,the provision of current ≤corporate law≥ in china is too weak at the board director's civil liability,the lawmaking,such as the board director's liability to the third part,the limitation of the board director's liability and so on,belong to blank still.This article tries to inquiry into the theories and practice about board director's civil liability from the angle of the entity law,in order to provide some consults for the futural modification of ≤corporate law≥in china This article is divided into three parts,roughly 48,000 words.
The first part inquiries into the basic theory about the board director taking civil liability.This part includes two aspects:one is director's legal position,the other is the distinction between director's behavior and company's behavior.The former resolves the problem about the nature of director's civil liability,the latter makes us clear who will take the civil liability.concerning about the complexation of the legal relation between directors and company,this article claims no longer work hard to give the legal relation between directors and company a fixed position in traditional private law,but according to the influency to company which produced by director's every kind of legal act,on the different level give the directors an appropriciate certification under different circumstance.When distinguishing the director's behavior and the company's behavior,this article agrees to the view of"earring out the job",and claims that when director breaks the law,the unlegal behavior may not only constitute dire
ctor's personal fault or corporate fault,may but also constitute the director and the company's common fault.
The second part analyzes the basic composing of director's civil liability. This part makes a divided analysis,and systematically inquiries into the director's liability to the third part.This article claims that the director's liability should be divided into two part:one is statutory liability based on the social liability of company,the other is tort liability based on general tort principle.At the same time,point out the direct damage
to the third part made by director,may constitute the common fault with the company and undertake joint tort liability.However,when directors make indirect damage to the third part,it is unnesseccery to make directors undertake direct liability to the third part.If nesseccery,we can make directors undertake certain indirect liability by the institution of subrogation.
The third part introduces the limitation and insurance of director's civil liability.This part firstly makes an comparative research on the legal theory and lawmaking mode about the limitation of director's civil liability,and tries to set up our country's institution of the limitation of director's civil liability on this basis.After this,this part inquiries into the necessity and possibility of insurance of director's civil liability,tring to moderate the conflict between this insurance and the basic civil theory.
第一部分探讨了公司董事承担民事责任的理论基础。该部分的探讨围绕两个方面进行：一是董事的法律地位，二是董事行为与公司行为的区分。前者解决董事承担民事责任的性质问题，后者则解决具体民事责任的归属问题。鉴于董事与公司法律关系的复合性，本文主张不再努力还原董事与公司关系在传统私法关系中的某种定位，而是根据董事的各种法律行为对公司产生的影响，在不同层面上确定董事在不同情况下的真实身份。在区分董事个人行为与公司行为时，本文赞同“执行职务说”，并认为董事某一违法行为的实施，不仅可能构成董事个人过错或法人过错，还有可能构成董事个人与法人的共同过错。
第二部分剖析了公司董事民事责任的基本构成。该部分对董事对公司的责任进行了类型化分析，并对董事对第三人的责任进行了系统探讨，认为董事对第三人的责任分为两类，一类是基于公司社会责任承担的法定责任，另一类是基于一般侵权法原理承担的侵权责任。同时，指出董事对第三人造成的直接损害，可能与公司构成共同过错从而对第三人承担连带侵权责任，但董事对第三人造成的间接损害，不必让董事直接对第三人承担责任，必要时可运用代位权制度追究董事的间接责任。
第三部分介绍了公司董事民事责任的限制与保险。该部分首先对董事民事责任限制的法理与立法模式进行了比较研究，并试图在此基础上构建我国董事民事责任限制制度。尔后，该部分对董事民事责任保险的必要性与可行性进行了分析，试图从制度上协调该项保险与民法基本理论的冲突。
In the structure of modern corporate govemance,the ownership and the power of operating are widespread disjunctive,and the board director's power inflates increasingly.With this cowgirl,the educational circles begin to pay extensive attention to the study on board director's duty and liability.Sorry is,the provision of current ≤corporate law≥ in china is too weak at the board director's civil liability,the lawmaking,such as the board director's liability to the third part,the limitation of the board director's liability and so on,belong to blank still.This article tries to inquiry into the theories and practice about board director's civil liability from the angle of the entity law,in order to provide some consults for the futural modification of ≤corporate law≥in china This article is divided into three parts,roughly 48,000 words.
The first part inquiries into the basic theory about the board director taking civil liability.This part includes two aspects:one is director's legal position,the other is the distinction between director's behavior and company's behavior.The former resolves the problem about the nature of director's civil liability,the latter makes us clear who will take the civil liability.concerning about the complexation of the legal relation between directors and company,this article claims no longer work hard to give the legal relation between directors and company a fixed position in traditional private law,but according to the influency to company which produced by director's every kind of legal act,on the different level give the directors an appropriciate certification under different circumstance.When distinguishing the director's behavior and the company's behavior,this article agrees to the view of"earring out the job",and claims that when director breaks the law,the unlegal behavior may not only constitute dire
ctor's personal fault or corporate fault,may but also constitute the director and the company's common fault.
The second part analyzes the basic composing of director's civil liability. This part makes a divided analysis,and systematically inquiries into the director's liability to the third part.This article claims that the director's liability should be divided into two part:one is statutory liability based on the social liability of company,the other is tort liability based on general tort principle.At the same time,point out the direct damage
to the third part made by director,may constitute the common fault with the company and undertake joint tort liability.However,when directors make indirect damage to the third part,it is unnesseccery to make directors undertake direct liability to the third part.If nesseccery,we can make directors undertake certain indirect liability by the institution of subrogation.
The third part introduces the limitation and insurance of director's civil liability.This part firstly makes an comparative research on the legal theory and lawmaking mode about the limitation of director's civil liability,and tries to set up our country's institution of the limitation of director's civil liability on this basis.After this,this part inquiries into the necessity and possibility of insurance of director's civil liability,tring to moderate the conflict between this insurance and the basic civil theory.
引文
[1] 柯芳枝著，《公司法论》，台湾三民书局 1993年版。
[2] 马俊驹、余延满著，《民法原论》，法律出版社 1998年版．
[3] 张开平著，《英美董事法律制度研究》，法律出版社 1998年版。
[4] 张民安著，《现代英美董事法律地位研究》，法律出版社 2000年版。
[5] 梅慎实，《现代公司治理结构规范运作论》(修订版)，中国法制出版社 2002年版。
[6] 武忆舟，《公司法论》，三民书局 1992年版。
[7] 郑玉波，《公司法》，三民书局 1971年版。
[8] 徐卫东主编，《商法基本问题研究》，法律出版社 2002年版。
[9] 张俊浩，《民法学原理》，中国政法大学出版社 1990年版。
[10] 何美欢著，《香港代理法》(上册)，北京大学出版社 1996年版。
[11] 龙卫球著，《民法总论》，中国法制出版社 2001年版。
[12] 史尚宽著，《民法总论》，中国政法大学出版社 2000年版。
[13] 董安生等编译，《英国商法》，法律出版社 1991年版。
[14] [日]末永敏和著，金洪玉译，《日本公司法》，人民法院出版社 2000年版。
[15] 江平主编，《公司法教程》，法律出版社 1987年版。
[16] 卞耀武主编，郑冲、贾红梅译，《德国股份公司法》，法律出版社 1999年版。
[17] 梁慧星著，《民法总论》，法律出版社 1996年8月第1版。
[18] 马俊驹著，《法人制度通论》，武汉大学出版社 1998年版。
[19] 李哲松著，吴日焕译，《韩国公司法》，中国政法大学出版社 2000年版。
[20] 漆多俊主编，《市场经济企业立法观——企业、市场、国家和法律》，武汉大学出版社 2000年版。
[21] [美]罗伯特·C·克拉克著；胡平等译，《公司法则》，工商出版社 1999年版。
[22] [加拿大]布莱恩R·柴芬斯著；林华伟、魏民译，《公司法：理论、结构和运作》，法律出版社 2001年版。
[23] 毛亚敏著，《公司法比较研究》，中国法制出版社 2001年版。
[24] 王保树、崔勤之著，《中国公司法原理》，社会科学文献出版社 1998年版。
[25] 梁慧星主编，《民商法论丛》(第一卷)，法律出版社 1994年版。
[26] 卞耀武主编，《当代外国公司法》，法律出版社 1995年版。
[27] 沈四宝编著，《西方国家公司法概论》，北京大学出版社 1989年版。
[28] 苏祖耀著，《现代公司董事法律制度》，广州出版社 1995年版。
[29] 张汉槎编著，《香港公司法原理与实务》，科学普及出版社 1994年版。
[30] 蒋大兴主编，《公司法律报告》，中信出版社 2003年版。
[1] 王保树，“股份有限公司的董事和董事会”，载《外国法学译评》 1994年第1期。
[2] 耀振华，“公司董事民事责任研究”，载《法学评论》 1994年第3期。
[3] 施天涛，“信托法初探”，载《中外法学》 1994年第2期。
[4] 李庆民，“股份有限公司董事与公司法律关系”，载《经济与法》 1995年第4期。
[5] 张美欣，“试论董事的义务及责任——董事的侵权(直接侵权)责任初探”，载《中央政法管理干部学院学报》，2003年第3期。
[6] 张民安，“公司董事代理权研究”，载《南京大学法律评论》 2002年秋季号。
[7] 王彤，“试论董事对公司的责任”，载《河北法学》 2001年第2期。
[8] 王恒，“论董事的忠实义务“，载《广西社会科学》 2001年第1期。
[9] 艾超，“董事对第三人的民事责任探析”，载《株洲工学院学报》 2003年第4期。
[10] 张龙文，“论董事之责任“，载林咏荣著，《商事法论文选辑》，中国法制出版社 2001年版。
[11] 欧阳明程，《论董事与公司对第三人的连带责任》，载《政法论坛》 1995年第3期。
[12] 张民安，“公司少数股东的法律保护”，载梁慧星主编：《民商法论从》(第9卷)法律出版社 1998年版。
[13] 张民安，“董事对公司债权人承担的侵权责任”，载《法制与社会发展》 2000年第4期。
[14] 徐晓、杨宗仁，“论董事义务与商业裁判规则”，载《法制与社会发展》 2001年第5期。
[15] 蔡元庆，“限制董事经营责任法理的比较研究”，载《现代法学》 2003年第4期。
[16] 王伟，“论普通法上的董事责任保险”，载《北京科技大学学报》(社会科学版) 2002年第1期。
[17] 蔡元庆，“董事责任保险制度和民商法的冲突与协调”，载《法学》 2003年第4期。
[18] 崔振南、马明生，“虚假陈述中董事对股东的责任研究”，载《中国法学》 2003年第2期。
[19] 高树、赖晖，“公司董事的法律地位与法律责任”，载《政法论坛》 2002年第2期。
[20] 何永健、徐敬云、王琦，“对董事责任险在我国应用的法律思考”，载《上海保险》 2002年第6期。
[21] 张民安，“董事的法律地位研究”，载《现代法学》 1998年第2期。
[22] 陆萍，“董事与公司关系探微”，载《政治与法律》 2001年第6期。
[23] 石少侠等，“论公司董事与董事责任”，载《吉林大学社会科学学报》 1997年第5期。
[24] 李玉香，“论董事的忠实义务”，载《中外法学》 1998年第1期。
[25] 曾怡，“关于董事善管义务的法律思考”，载《法学》 1998年第10期。
[26] 陈晨、胡鸿高，“论当代英美董事注意义务的法律标准”，载《法制与社会发展》 2002年第4期。
[27] 蔡元庆，“董事责任的追究和经营判断的原则”，载《现代法学》 2002年第4期。
[28] 史晨霞，“论董事的义务和责任”，载《中国社会科学院研究生学报》 1999年第5期。
[29] [台]张龙文，“论董事之责任”，载林咏荣主编：《商事法论文集》。
[30] 黄建雯，“中港公司董事法律规则比较研究”，载王保树：《商事法论文集》(第四卷)，法律出版社 2001年版。
[2] 马俊驹、余延满著，《民法原论》，法律出版社 1998年版．
[3] 张开平著，《英美董事法律制度研究》，法律出版社 1998年版。
[4] 张民安著，《现代英美董事法律地位研究》，法律出版社 2000年版。
[5] 梅慎实，《现代公司治理结构规范运作论》(修订版)，中国法制出版社 2002年版。
[6] 武忆舟，《公司法论》，三民书局 1992年版。
[7] 郑玉波，《公司法》，三民书局 1971年版。
[8] 徐卫东主编，《商法基本问题研究》，法律出版社 2002年版。
[9] 张俊浩，《民法学原理》，中国政法大学出版社 1990年版。
[10] 何美欢著，《香港代理法》(上册)，北京大学出版社 1996年版。
[11] 龙卫球著，《民法总论》，中国法制出版社 2001年版。
[12] 史尚宽著，《民法总论》，中国政法大学出版社 2000年版。
[13] 董安生等编译，《英国商法》，法律出版社 1991年版。
[14] [日]末永敏和著，金洪玉译，《日本公司法》，人民法院出版社 2000年版。
[15] 江平主编，《公司法教程》，法律出版社 1987年版。
[16] 卞耀武主编，郑冲、贾红梅译，《德国股份公司法》，法律出版社 1999年版。
[17] 梁慧星著，《民法总论》，法律出版社 1996年8月第1版。
[18] 马俊驹著，《法人制度通论》，武汉大学出版社 1998年版。
[19] 李哲松著，吴日焕译，《韩国公司法》，中国政法大学出版社 2000年版。
[20] 漆多俊主编，《市场经济企业立法观——企业、市场、国家和法律》，武汉大学出版社 2000年版。
[21] [美]罗伯特·C·克拉克著；胡平等译，《公司法则》，工商出版社 1999年版。
[22] [加拿大]布莱恩R·柴芬斯著；林华伟、魏民译，《公司法：理论、结构和运作》，法律出版社 2001年版。
[23] 毛亚敏著，《公司法比较研究》，中国法制出版社 2001年版。
[24] 王保树、崔勤之著，《中国公司法原理》，社会科学文献出版社 1998年版。
[25] 梁慧星主编，《民商法论丛》(第一卷)，法律出版社 1994年版。
[26] 卞耀武主编，《当代外国公司法》，法律出版社 1995年版。
[27] 沈四宝编著，《西方国家公司法概论》，北京大学出版社 1989年版。
[28] 苏祖耀著，《现代公司董事法律制度》，广州出版社 1995年版。
[29] 张汉槎编著，《香港公司法原理与实务》，科学普及出版社 1994年版。
[30] 蒋大兴主编，《公司法律报告》，中信出版社 2003年版。
[1] 王保树，“股份有限公司的董事和董事会”，载《外国法学译评》 1994年第1期。
[2] 耀振华，“公司董事民事责任研究”，载《法学评论》 1994年第3期。
[3] 施天涛，“信托法初探”，载《中外法学》 1994年第2期。
[4] 李庆民，“股份有限公司董事与公司法律关系”，载《经济与法》 1995年第4期。
[5] 张美欣，“试论董事的义务及责任——董事的侵权(直接侵权)责任初探”，载《中央政法管理干部学院学报》，2003年第3期。
[6] 张民安，“公司董事代理权研究”，载《南京大学法律评论》 2002年秋季号。
[7] 王彤，“试论董事对公司的责任”，载《河北法学》 2001年第2期。
[8] 王恒，“论董事的忠实义务“，载《广西社会科学》 2001年第1期。
[9] 艾超，“董事对第三人的民事责任探析”，载《株洲工学院学报》 2003年第4期。
[10] 张龙文，“论董事之责任“，载林咏荣著，《商事法论文选辑》，中国法制出版社 2001年版。
[11] 欧阳明程，《论董事与公司对第三人的连带责任》，载《政法论坛》 1995年第3期。
[12] 张民安，“公司少数股东的法律保护”，载梁慧星主编：《民商法论从》(第9卷)法律出版社 1998年版。
[13] 张民安，“董事对公司债权人承担的侵权责任”，载《法制与社会发展》 2000年第4期。
[14] 徐晓、杨宗仁，“论董事义务与商业裁判规则”，载《法制与社会发展》 2001年第5期。
[15] 蔡元庆，“限制董事经营责任法理的比较研究”，载《现代法学》 2003年第4期。
[16] 王伟，“论普通法上的董事责任保险”，载《北京科技大学学报》(社会科学版) 2002年第1期。
[17] 蔡元庆，“董事责任保险制度和民商法的冲突与协调”，载《法学》 2003年第4期。
[18] 崔振南、马明生，“虚假陈述中董事对股东的责任研究”，载《中国法学》 2003年第2期。
[19] 高树、赖晖，“公司董事的法律地位与法律责任”，载《政法论坛》 2002年第2期。
[20] 何永健、徐敬云、王琦，“对董事责任险在我国应用的法律思考”，载《上海保险》 2002年第6期。
[21] 张民安，“董事的法律地位研究”，载《现代法学》 1998年第2期。
[22] 陆萍，“董事与公司关系探微”，载《政治与法律》 2001年第6期。
[23] 石少侠等，“论公司董事与董事责任”，载《吉林大学社会科学学报》 1997年第5期。
[24] 李玉香，“论董事的忠实义务”，载《中外法学》 1998年第1期。
[25] 曾怡，“关于董事善管义务的法律思考”，载《法学》 1998年第10期。
[26] 陈晨、胡鸿高，“论当代英美董事注意义务的法律标准”，载《法制与社会发展》 2002年第4期。
[27] 蔡元庆，“董事责任的追究和经营判断的原则”，载《现代法学》 2002年第4期。
[28] 史晨霞，“论董事的义务和责任”，载《中国社会科学院研究生学报》 1999年第5期。
[29] [台]张龙文，“论董事之责任”，载林咏荣主编：《商事法论文集》。
[30] 黄建雯，“中港公司董事法律规则比较研究”，载王保树：《商事法论文集》(第四卷)，法律出版社 2001年版。
© 2004-2018 中国地质图书馆版权所有 京ICP备05064691号 京公网安备11010802017129号 地址：北京市海淀区学院路29号 邮编：100083 电话：办公室：(+86 10)66554848；文献借阅、咨询服务、科技查新：66554700 |